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最近電影《我不是藥神》口碑與票房齊飛，催淚場(chǎng)面很多，有一場(chǎng)戲印象尤為深刻：程勇臨時(shí)搭建的賣仿制藥的“草班子”保了命、救了命又掙了錢，本來(lái)以為從此踏入沖向人生巔峰的征程，但最終還是在程勇甩下一句“天下沒(méi)有不散的宴席”后一把鼻涕一把眼淚地散了伙。
散伙的鬧劇每時(shí)每刻都在發(fā)生，從西少爺前股東宋鑫退股糾紛到丁香園CTO馮大輝離職期權(quán)回購(gòu)糾紛，數(shù)不勝數(shù)。其實(shí)任何一個(gè)創(chuàng)業(yè)者都沒(méi)想過(guò)有一天會(huì)散伙，更沒(méi)想到好聚好散原來(lái)如此之難。很多人對(duì)商業(yè)模式信手拈來(lái)，卻不懂或者壓根不愿意懂“散伙”。誘發(fā)散伙爭(zhēng)議的原因多種多樣，但大致逃不出這些情形：當(dāng)年一起創(chuàng)業(yè)的伙伴跟不上公司發(fā)展的腳步、承諾投入短期資源的股東后期資源效用減弱、股東意見(jiàn)不一致導(dǎo)致公司陷入僵局甚至公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，股東因過(guò)錯(cuò)被除名等等。
但這些只是冰山一角，下文將從幾個(gè)有限責(zé)任公司最容易發(fā)生的股東退出問(wèn)題入手，全面透析有限責(zé)任公司股東退出困境及解決方案，幫助公司有技巧地處理不同的退出情形，實(shí)現(xiàn)股東與公司的雙贏。
問(wèn)題一：入伙不懂“散伙”，后患無(wú)窮！
冰凍三尺非一日之寒，股東退出問(wèn)題并非臨時(shí)爆發(fā)的危機(jī)，而是在入伙時(shí)埋下的“臨時(shí)炸彈”。很多股東在進(jìn)入階段想當(dāng)然認(rèn)為“我加入時(shí)投錢了，要退出這錢肯定得還給我”。這是毋庸置疑的，但入股容易退股難。在入伙時(shí)未考慮到退出機(jī)制，輕則造成想退退不了，重則危及公司發(fā)展。這樣的例子在各行各業(yè)屢見(jiàn)不鮮，比如大家比較熟知的西少爺就因?yàn)闆](méi)有事先約定好退出方式及股權(quán)回購(gòu)價(jià)格，導(dǎo)致創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)分崩離析，三人苦心打造的“西少爺”品牌最終分化成兩家公司。當(dāng)年孟兵、羅高景提出按照宋鑫所拿工資的四倍也就是27萬(wàn)元，再加2％的股權(quán)回購(gòu)其所持的30%的股權(quán)，而宋認(rèn)為4倍工資的方案明顯不合理，應(yīng)該按照公司估值的四分之一也就是1000萬(wàn)元來(lái)回購(gòu)。
很顯然，雙方如此大的對(duì)價(jià)差異注定這是一場(chǎng)無(wú)比痛苦的“分手”鬧劇。
近幾年餐飲行業(yè)很火，某客戶和朋友一起投資一家餐飲公司，雙方之間有很強(qiáng)的信任關(guān)系?？蛻魞H稍微了解了下公司的基本情況，和朋友簽了一份《股權(quán)合作協(xié)議》之后就支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款300萬(wàn)。自此以后，朋友一直沒(méi)給客戶分紅，客戶每次找他要分紅，這位朋友都閃爍其詞?？蛻艉苁菒阑穑o朋友下了最后通牒：按期支付分紅款，補(bǔ)足過(guò)去未分紅額，否則就要撤資。雙方鬧得不可開交，自此反目成仇。如果當(dāng)初在投資入股協(xié)議約定好了退出機(jī)制，又何苦平添這么多煩惱呢？
問(wèn)題二：事先“約法三章”有哪些坑要防？
一般而言，退出股東在意的是如何體面退出又能實(shí)現(xiàn)退出利益最大化？而公司期望是能在不危及公司正常經(jīng)營(yíng)的情況下，實(shí)現(xiàn)股東退出的平穩(wěn)過(guò)渡。要達(dá)成雙方的共贏，至少需要做到如下幾點(diǎn)：
1、不合規(guī)的約定既坑自己又坑隊(duì)友
美國(guó)著名法學(xué)家Butler曾毫不掩飾對(duì)有限責(zé)任公司的贊美，他認(rèn)為有限責(zé)任公司是20世紀(jì)最偉大的發(fā)現(xiàn)，不僅能幫助股東、職業(yè)經(jīng)理人規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，還能幫助企業(yè)本身提高交易效率、降低交易成本。但在『股東退出』這一層面，限制卻尤其嚴(yán)格。原因其實(shí)很淺顯，就在于大家合伙開公司的基礎(chǔ)在于互相信任，一旦股東退出，公司成立的基礎(chǔ)即喪失。但現(xiàn)實(shí)中，很多當(dāng)事人在退出機(jī)制安排上極具“創(chuàng)意”，比如下面這種情形：
前不久有個(gè)客戶前來(lái)咨詢說(shuō)自己在互聯(lián)網(wǎng)教育行業(yè)長(zhǎng)期從事課程銷售業(yè)務(wù)，在業(yè)內(nèi)的口碑和業(yè)績(jī)一直不錯(cuò)，之前就職所在公司的老板趙某邀請(qǐng)他以增資擴(kuò)股的方式加入公司。趙某承諾張某可以不出資，由他自己給張某墊資，驗(yàn)完資再撤資。
根據(jù)《公司法》司法解釋三第十二條第一款規(guī)定，“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出”的行為屬于“抽逃出資”。另外，《公司法》第二百條還規(guī)定了公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。
諸如上述客戶的“創(chuàng)意”并不少見(jiàn)，如果不了解法律規(guī)定，很容易踩中違法犯罪的紅線。除將出資額轉(zhuǎn)入再轉(zhuǎn)出構(gòu)成抽逃出資外，根據(jù)《公司法》司法解釋三第十二條的規(guī)定，虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系或利用關(guān)聯(lián)交易將出資額轉(zhuǎn)出、在財(cái)務(wù)報(bào)表中虛增利潤(rùn)等其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為均可能構(gòu)成抽逃出資。
2、提前在協(xié)議中“約法三章”，避免后續(xù)扯皮
創(chuàng)業(yè)者們?cè)陂_始創(chuàng)業(yè)時(shí)沒(méi)有意識(shí)到退出的重要性，即便意識(shí)到，很多股東間是朋友關(guān)系，要顧及情面，不好意思談退出。但是在利益分配面前，先小人后君子才能避免后患。那么，在公司章程、投資入股協(xié)議中需要注意約定哪幾點(diǎn)？
首先要做好股東預(yù)期的管理。對(duì)于投入短期資源或者兼職股東，退出方式和定價(jià)如何設(shè)置需要考慮進(jìn)入之后的資源、人力投入情況。一般對(duì)于這類股東，建議在股東協(xié)議里約定限制性股權(quán)的方式，限制條件可以是服務(wù)期限也可以是業(yè)績(jī)條件，根據(jù)服務(wù)年限、業(yè)績(jī)指標(biāo)達(dá)成情況授予股權(quán)以及定相應(yīng)的回購(gòu)價(jià)格。
其次，再好的設(shè)計(jì)也要通過(guò)股東協(xié)議固定下來(lái)，有一點(diǎn)需要注意，雖然公司法未禁止對(duì)公司章程作出個(gè)性化的約定，但章程太個(gè)性可能無(wú)法通過(guò)工商局審核，因此建議在股東協(xié)議里約定。
問(wèn)題三：退出路徑多種多樣，選擇哪一種才最合適？
一般來(lái)講，股東退出大致可以分為主動(dòng)退出和被動(dòng)退出兩類，主動(dòng)退出是最常見(jiàn)的情形，一般分成以下幾種：
（一）主動(dòng)退出
1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
股權(quán)轉(zhuǎn)讓又分成內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓簡(jiǎn)單講就是某股東要退出，可以將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。這種方式不論在程序上，還是在操作便捷度上是最有優(yōu)勢(shì)的。只要轉(zhuǎn)讓方和受讓方達(dá)成一致，除非涉及國(guó)企背景的法人股東，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不受任何限制。
而對(duì)外轉(zhuǎn)讓則是指擬退出股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給除現(xiàn)有股東之外的第三人。對(duì)外轉(zhuǎn)讓在程序上相對(duì)復(fù)雜。根據(jù)《公司法》第七十一條規(guī)定，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。如果其他股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓書面通知之日起30天內(nèi)答復(fù)，否則視為同意。另外，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，也視為同意轉(zhuǎn)讓。
2、公司減資
上文提到，股東想退出不能直接撤資，如果要撤資需要公司做減資處理?！豆痉ā返谝话倨呤邨l對(duì)減資程序作出了嚴(yán)格的規(guī)定。首先公司必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，其次要自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。另外，如果擬退出股東未履行完全出資義務(wù)或者出資有瑕疵，債權(quán)人可以在接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
在我國(guó)的法律環(huán)境下，公司減資相比一般的股權(quán)變更，在程序上更復(fù)雜、更耗時(shí)耗力，操作性也不高。因此，為了避免這種問(wèn)題，可以變通處理為由留守創(chuàng)始人向離職創(chuàng)始人回購(gòu)股權(quán)。如果留守創(chuàng)始人人數(shù)眾多，可以事先指派其中一人出面回購(gòu)?；刭?gòu)回來(lái)的股權(quán)，由這名創(chuàng)始人代持，但實(shí)際權(quán)利義務(wù)由全部留守創(chuàng)始人享有和承擔(dān)。
3、由公司回購(gòu)股權(quán)
很多人看到這一條路徑會(huì)心存疑惑，有限責(zé)任公司不是不能回購(gòu)股權(quán)嗎？其實(shí)不盡然，《公司法》并沒(méi)有完全禁止有限責(zé)任公司回購(gòu)股權(quán)?！豆痉ā返谄呤臈l規(guī)定“異議股東”可以要求公司回購(gòu)其股權(quán)，并且明確了股東可以對(duì)針對(duì)如下事項(xiàng)作出的決議提出異議：
（1）公司連續(xù)五年盈利但不向股東分紅的；
（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;
（3）按公司章程規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)解散但股東會(huì)決議修改章程使公司存續(xù)的。
另外，如果回購(gòu)無(wú)法達(dá)成一致，《公司法》還為異議股東提供了最后的救濟(jì)途徑。在回購(gòu)上陷入僵局時(shí)，異議股東可以在決議通過(guò)之日起90天內(nèi)向法院起訴。
那么，除了異議股東之外，一般的股東退出情形是否可要求公司回購(gòu)呢？司法實(shí)踐中存有爭(zhēng)議。下面兩個(gè)案例對(duì)有限責(zé)任公司是否能回購(gòu)作出了兩種截然不同的判決：
案例一
山東省高級(jí)人民法院（2014）魯商初字第25號(hào)天津硅谷天堂合盈股權(quán)投資基金合伙企業(yè)與曹務(wù)波、山東瀚霖生物技術(shù)有限公司合伙協(xié)議糾紛案
在本案中投資人與目標(biāo)公司以及股東簽訂了《增資協(xié)議》，在該增資協(xié)議中約定了“對(duì)賭條件”：若目標(biāo)公司未達(dá)到一定的業(yè)績(jī)，則投資人有權(quán)要求目標(biāo)公司或者目標(biāo)公司原股東回購(gòu)其持有的全部或者部分目標(biāo)公司的股權(quán)。山東高院認(rèn)定《公司法》規(guī)定異議股東只有在三種情況下才可要求公司回購(gòu)股權(quán)，其他情況下禁止公司回購(gòu)。因此，協(xié)議中關(guān)于要求目標(biāo)公司回購(gòu)股份的條款違反了《公司法》強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無(wú)效條款。故法院僅判決支持投資人要求目標(biāo)公司原股東回購(gòu)股權(quán)。
案例二
湖南省高級(jí)人民法院（2016）湘民再1號(hào)鄧忠生與株洲市建筑設(shè)計(jì)院有限公司、謝輝股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
在本案中，抗訴機(jī)關(guān)認(rèn)為建筑設(shè)計(jì)院《公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中回購(gòu)股權(quán)的條款違反法律規(guī)定，屬于無(wú)效條款。但法院認(rèn)為，《公司法》第七十四條并非規(guī)定公司只能在該條規(guī)定的三種情形下才能回購(gòu)股份，法律對(duì)有限責(zé)任公司回購(gòu)股權(quán)并無(wú)禁止性規(guī)定。因此，《公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中有關(guān)股份回購(gòu)的具體內(nèi)容，不違反公司法中有關(guān)注冊(cè)資本維持的基本原則，也不損害第三人的合法權(quán)益，是有效條款。抗訴機(jī)關(guān)提出的意見(jiàn)，本院不予采納。
雖然對(duì)于有限責(zé)任公司回購(gòu)依然存在爭(zhēng)議，但從目前的司法實(shí)踐看，認(rèn)可有限責(zé)任公司可回購(gòu)的趨勢(shì)愈來(lái)愈明顯，有利于公司對(duì)股東退出方式做更為靈活的安排。
4、解散公司
按照《公司法》的規(guī)定，解散公司的路徑分為法定解散和起訴解散兩種。法定解散在《公司法》第一百八十條里有明確規(guī)定，如果出現(xiàn)下面幾種情形，公司可以自行解散：
（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
（3）因公司合并或者分立需要解散;
（4）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
（5）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。
公司一經(jīng)解散，所有股東也就可以退出了。由公司組成清算組進(jìn)行清算，在公司財(cái)產(chǎn)分別支付清算費(fèi)用、職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金、交納所欠稅款、清償公司債務(wù)后所剩余的財(cái)產(chǎn)，按照股東的出資比例分配。
如果不滿足上述法定解散的情形，在公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失時(shí)，股東還可以起訴解散公司。但要注意起訴解散公司的股東所持有的股份需要達(dá)到全部股東表決權(quán)的百分之十以上。
（二）被動(dòng)退出
那作為留守大股東或者公司一方可能會(huì)問(wèn)了，很多退出糾紛不是因?yàn)楣蓶|要走，我們不讓走，而是股東自己不愿意走，這樣的情況怎么“破”？
除了主動(dòng)退出之外，《公司法》及相關(guān)司法解釋針對(duì)上述困境給出了相應(yīng)的解決方案：
（1）股東除名。股東也可以像普通員工那樣被“開除”。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）第十七條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。另外，如果公司章程或者股東協(xié)議中對(duì)除名情形有約定，比如股東違反保密義務(wù)或競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，可以按約定“踢走”該股東。
（2）經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，被迫選擇離開。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）第一條賦予單獨(dú)或合計(jì)持有10%的股東在公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的情況下享有起訴解散公司的權(quán)利。公司持續(xù)兩年不開股東會(huì)、股東會(huì)表決陷入僵局或是董事長(zhǎng)期沖突等都屬于經(jīng)營(yíng)困難的情形。
問(wèn)題四：股東退出價(jià)格如何確定？
非上市公司退出之所以爭(zhēng)議多，原因在于股票價(jià)格沒(méi)法在公開市場(chǎng)交易，沒(méi)有公允價(jià)值做參照，一旦事先沒(méi)有約定好，雙方就容易鬧僵。因此，解決退出問(wèn)題的核心在于如何定價(jià)?；刭?gòu)定價(jià)方式主要有以下三種，具體選擇哪一種需要結(jié)合具體情況而定。
1、原價(jià)回購(gòu)。經(jīng)常有客戶問(wèn)，我最近要引入合伙人，他手上有資源，要求占35%的股比，我不想給這么多，怎么辦？這種問(wèn)題很常見(jiàn)，對(duì)于短期資源承諾者，大股東并不完全信任，擔(dān)心如果達(dá)不到雙方預(yù)期怎么辦，這時(shí)提前約定好退出方式就派上用場(chǎng)了。比如可以考慮讓股權(quán)分期成熟，并且配合相應(yīng)的資源投入以及業(yè)績(jī)達(dá)成情況約定相應(yīng)的回購(gòu)價(jià)格，在未達(dá)成業(yè)績(jī)目標(biāo)的情況下公司大股東可以強(qiáng)制原價(jià)回購(gòu)。
2、溢價(jià)回購(gòu)。具體有三種回購(gòu)形式：（1）按照擬退出股權(quán)數(shù)額所對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)價(jià)格回購(gòu)；（2）按照股權(quán)回購(gòu)當(dāng)時(shí)銀行同期存貸款利率上浮一定比例回購(gòu)；（3）如果有融資，建議按照上一輪融資時(shí)公司估值的一定折扣價(jià)格回購(gòu)。正常情況下都會(huì)采用溢價(jià)回購(gòu)這種方式，比如零售行業(yè)的新秀永輝超市即通過(guò)按照存款利率給予退出合伙人利息補(bǔ)償?shù)姆绞?，一舉改變了零售業(yè)一線員工消極怠工的局面。
3、無(wú)償回購(gòu)。無(wú)償回購(gòu)一般發(fā)生股東被除名的情形中，公司可以約定股東發(fā)生特定情形，有權(quán)取消其股東身份，無(wú)償收回其股權(quán)。特定情形包括嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度、未經(jīng)公司董事會(huì)（或股東會(huì)）批準(zhǔn)，擅自出售、質(zhì)押、信托或以其他任何方式處分其持有的股權(quán)、嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給公司造成重大損害的、違反保密及競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)等股東有過(guò)錯(cuò)的情形。
就在幾個(gè)月前，有媒體曝出繼宋鑫離開后，西少爺股東袁澤陸因與CEO孟兵在特許加盟事宜上產(chǎn)生分歧，最終選擇離開，同時(shí)套現(xiàn)2000萬(wàn)。相比宋鑫，袁也算帶著祝福和實(shí)際利益離開?？吹贸鲎运析我皇轮螅?dāng)事人吃一塹長(zhǎng)一智，處理得更為妥當(dāng)。
雖然最終選擇“相忘于江湖”，但良好的退出機(jī)制既保住了雙方最后的顏面，各得其所，未嘗不是一個(gè)更好的結(jié)局。
一個(gè)創(chuàng)業(yè)型公司如何完善公司章程設(shè)計(jì)？
如何進(jìn)行股權(quán)分配？
如何設(shè)計(jì)增資協(xié)議條款和股權(quán)激勵(lì)方案？
如何規(guī)定股東退出路徑？
無(wú)論是對(duì)于剛?cè)肼殘?chǎng)的小白
還是有一定經(jīng)驗(yàn)的實(shí)務(wù)律師
面對(duì)這些問(wèn)題或多或少都會(huì)有所困擾！
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中國(guó)人民大學(xué)民商法博士、北京市中治律師事務(wù)所管理合伙人任鴻雁律師將結(jié)合理論分析與實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，深入淺出進(jìn)行講解，相信你一定能從前輩大咖的引導(dǎo)中獲得實(shí)質(zhì)的技能提升與思維鍛煉！
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