第五章 權益保護和打官司
第一節(jié) 勞動爭議及其仲裁
一、什么是勞動爭議（P174）
* 勞動爭議處理的主要依據：《勞動法》等
二、勞動爭議處理的原則和意義
（一）原則（P175）
1．《勞動法》：（1）合法 （2）公正 （3）及時處理
2．《企業(yè)勞動爭議處理條例》：
（1）著重調解，及時處理；（2）查清事實，依法處理；（3）當事人在適用法律上一律平等。
（二）意義
三、勞動爭議的受案范圍
1．符合《勞動法》的適用范圍的
2．符合《企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍
* 不適用《勞動法》的對象
四、勞動爭議處理機構
（一）勞動爭議調解委員會
1．性質——屬群眾組織，工作上受上級工會和仲裁委員會指導，不存在隸屬關系。
2．任務——負責調解本單位內部勞動爭議。
3．組織機構——A、由用人單位的職工代表、用人單位代表和工會代表三部分人員組成；職工代表由職工代表大會或職工大會推舉產生，用人單位代表由廠長經理指定，工會代表由工會委員會指定；用人單位代表人數(shù)不能超過調解委員會成員總數(shù)的1/3；由工會代表任調解委員會主任。B、辦事機構設在企業(yè)的工會委員會。C、活動經費由企業(yè)承擔。
4．職責（P178）
5．經勞動爭議調解委員會調解達成的協(xié)議不具有法律上的強制執(zhí)行效力。
（二）勞動爭議仲裁委員會
1．性質——國家授權，依法獨立處理勞動爭議案件的專門機構。我國在縣、市、市轄區(qū)設立勞動爭議仲裁委員會。
2．任務——負責處理當?shù)匦姓^(qū)域內發(fā)生的勞動爭議。
3．組織機構——A、由勞動行政主管部門的代表、工會代表和政府指定的經濟綜合管理部門的代表三部分人員組成；三方代表人數(shù)相等（總數(shù)是單數(shù)）；由當?shù)貏趧有姓鞴懿块T的負責人任仲裁委員會主任。B、辦事機構設在勞動行政主管部門的勞動爭議處理機構中，負責處理日常事務。*日常事務C、可聘請有關人員任任專職或兼職仲裁員。
4．職責（P179）
5．經勞動爭議仲裁委員會調解達成的協(xié)議具有法律上的強制執(zhí)行效力。
五、勞動爭議處理程序
（一）協(xié)商
1．非必經程序（對于以下程序而言。下同）。2．雙方當事人在自愿、平等基礎上協(xié)商解決，無需第三者介入。
（二）調解
1．非必經程序。2．屬群眾性組織的調解，其達成的調解協(xié)議無強制執(zhí)行的效力。3．要求（期間、送達等到）如：調解時間為30天。4．關于調解協(xié)議書的要求
（三）仲裁
1．是通過訴訟方式解決勞動爭議的必經程序（這一點與一般民事糾紛解決方式不同） 2．可單方面申請仲裁 3．勞動爭議仲裁中作出的調解協(xié)議與法院作出的調解協(xié)議一樣具有法律效力，任何一方不執(zhí)行，對方可請求法院強制執(zhí)行。 4．勞動爭議仲裁適用地域管轄（P181） 5．勞動爭議仲裁的程序及仲裁時限（期間）（P181） 6．勞動爭議仲裁的收費（P182）
（四）訴訟
1．屬民事訴訟。 2．不能直接提起訴訟，需先經過仲裁，當事人對裁決不服的，在收到裁決書之日起15天內可向人民法院提起訴訟。
圖示：
第二節(jié) 知識產權爭議及其處理
知識產權爭議主要包括著作權糾紛、專利權糾紛、商標權糾紛的爭議。
一、著作權糾紛的解決
（一）著作權侵權糾紛的解決
1．向行政主管部門申請查處（對著作權侵權行為的行政處罰）
（1）主管部門：中央——國家版權局，地方——地方人民政府的著作權行政管理部門
（2）查處的程序 *期間
2．著作權侵權糾紛的調解
（1）非必經程序（2）屬訴訟外調解（3）主管部門：著作權行政管理部門（4）經調解后起訴的條件：A、調解不行，B、達成調解協(xié)議后，一方當事人反悔
3．直接起訴（不經調解的起訴）
圖示：
（二）著作權合同糾紛的解決
著作權合同糾紛的解決可以通過調解、仲裁、起訴三種方式解決
1．調解：（1）非必要程序 （2）可向律師或者行政主管部門申請調解
2．提請仲裁的條件：
需由雙方協(xié)議才能提起仲裁，任何一方不得單方面提起仲裁（此與勞動爭議的解決不同）。即：在著作權合同中有仲裁條款，或在糾紛發(fā)生后雙方達成了書面的仲裁協(xié)議。
* 裁決具有法律效力，當事人必須執(zhí)行。
3．直接向法院起訴的條件
在著作權合同中沒有仲裁條款，或在糾紛發(fā)生后雙方也沒有達成書面的仲裁協(xié)議。即選擇了仲裁解決的途徑就不能向法院起訴。
4．裁決后起訴——人民法院發(fā)現(xiàn)仲裁裁決違法而不予強制執(zhí)行的，當事人可以就合同糾紛向法院起訴，依民事訴訟法辦理。
圖示：
二、專利糾紛的解決
專利糾紛包括專利侵權糾紛、專利權屬糾紛（專利申請權糾紛和專利歸屬權糾紛）、專利合同糾紛、專利管理糾紛等。
（一）專利侵權糾紛的解決
1．可通過協(xié)商、向專利管理機關申請調處和起訴三種方式解決。
2．訴訟過程中可要求法院進行調解
3．舉證責任：產品專利侵權由原告舉證，方法專利侵權由被告舉證。
4．訴訟時效：2年
圖示：
（二）專利申請權糾紛的解決
專利申請權糾紛是指一項發(fā)明在申請專利之前或之后、授予專利權之前，當事人之間就誰享有申請專利的權利而發(fā)生的糾紛。
1．應先向上級主管部門或專利管理機關請求調處，對調處結果不服的再向法院起訴。
2．案件的管轄：第一審法院——
（1）各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院
（2）各經濟特區(qū)中級人民法院
（3）各省、自治區(qū)高級人民法院指定并報最高人民法院同意的中級人民法院
圖示：
（三）專利歸屬權糾紛的解決
專利歸屬權糾紛是指一項發(fā)明創(chuàng)造被正式授予專利權之后，當事人之間就誰是該發(fā)明創(chuàng)造的權利人問題發(fā)生的糾紛。
1．不一定要先向上級主管部門或專利管理機關請求調處。
2．案件的管轄（1）第一審法院：A、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院，B、各經濟特區(qū)中級人民法院，C、各省、自治區(qū)高級人民法院同意的開放城市的中級人民法院 （2）第二審法院：各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院。
圖示：
（四）專利合同訴訟 * 與一般合同糾紛的訴訟相同。
（五）專利行政訴訟
1．含義——當事人對中國專利局或專利復審委員會的專利行政管理行為提起的訴訟。
2．專利行政訴訟的特點：
（1）被告的特定性：被告是中國專利局或專利復審委員會
（2）被告有應訴和答辯權，但不能起訴和反訴
（3）不適用調解
（4）由被告承擔舉證責任
（5）實行指定管轄：北京市中級人民法院負責一審，北京市高級人民法院負責二審。（因中國專利局和專利復審委員會都設在北京）
3．專利行政訴訟的范圍：
（1）以中國專利局為被告的訴訟事項（P188）
（2）以專利復審委員會為被告的訴訟事項（P189）
圖示：
三、商標權糾紛的解決
商標權糾紛包括商標侵權糾紛、商標管理糾紛等。
（一）商標侵權糾紛的解決
1．解決的途徑：商標侵權糾紛可通過要求縣級以上工商部門查處或直接向法院起訴的方式解決。
2．工商部門查處商標侵權案的特點和程序
（1）特點（P191）
（2）程序（如圖） * 時限（P191—192）
3．商標侵權訴訟（P192）
圖示：
( 二）商標行政訴訟
1．被告是對被認定為商標違法行為作出行政處罰的工商行政管理機關
2．案件的受理和審理適用行政訴訟法
3．商標行政訴訟的類型及其程序：
（1）當事人因申請商標注冊被商標局駁回或不予公告而提起的投訴（按：此屬非訴訟途徑。似不宜稱為“訴訟”，故稱之為“投訴”）。
圖示：
（2）當事人因工商行政管理機關的處罰提起的訴訟 * 有關處罰原因（P192）
圖示
第三節(jié) 人才流動的爭議解決
一、人事爭議的范圍（P193）
二、人事爭議處理的機構：
1．中央：人事部設立的人事仲裁公證廳，地方：省級、副省級市、地（市）、縣（市、區(qū)）設立的人事爭議仲裁委員會
2．人事爭議仲裁委員會的辦事機構設在同級人民政府人事行政部門
3．人事爭議仲裁委員會中具體處理人事爭議案件的是仲裁庭
4．仲裁庭由3名或3名以上的單數(shù)仲裁員組成。仲裁委員會指定一人任首度仲裁員。
三、人事爭議處理的有關規(guī)定
1．仲裁一般應開庭進行，當事人協(xié)議不開庭或仲裁庭認為不宜開庭的，可書面仲裁。
2．誰主張誰舉證
3．仲裁裁決應按多數(shù)仲裁員的意見作出。不能形成多數(shù)意見時，按首席仲裁員的意見作出。
4．裁決書一經送達即發(fā)生效力
5．有關時效（P193—195）
（1）請求仲裁：爭議發(fā)生之日起60天內
（2）決定是否受理：收到仲裁申請書后15天內
（3）通知申請人是否受理；7天內
（4）申請復議：收到裁決書之日起10天內
四、程序
圖示：
第四節(jié) 訴訟基本常識
一、訴訟的含義與種類
訴訟有廣義與狹義兩種意義。廣義上的訴訟是指國家機關（法院）為了強制性地解決、調整主體之間的糾紛或利益沖突，主持有利害關系人參與的處理糾紛的程序；狹義上的訴訟是指從當事人起訴到法院判決的審判程序。
訴訟的種類：刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟
二、民事訴訟
（一）原則（P196）
（二）訴訟參與人（P197）
1．原告在起訴時的注意事項：
（1）被告的選擇（P197—198）——A、被告具有償債能力 B、方便訴訟
（2）對法院的選擇（是否于己有利）
（3）是否要對被告采取財產保全措施
2．被告應訴時的注意事項（P198）
3．原告與被告的主體條件和代理（P199）
4．回避制度（P199）
5．關于證人的規(guī)定（P199—200）
（三）民事訴訟的管轄（P200——201）
& 訴訟管轄的含義
管轄是指在人民法院系統(tǒng)內，各級人民法院之間和同級的各個法院之間受理第一審案件的分工和權限。管轄與主管有密切的關系。對于一個具體的案件，首先要確定是否由法院主管，然后才能確定由哪一級、哪一個法院管轄。
我國法院由最高人民法院、地方各級人民法院和專門人民法院組成。地方人民法院分為基層人民法院、中級人民法院和高級人民法院。專門人民法院包括軍事法院、鐵路運輸法院和海事法院。上級國家審判機關和下級國家審判機關之間的關系為監(jiān)督關系。
& 訴訟管轄的種類
我國訴訟法一般將管轄分為級別管轄、地域管轄、共同管轄、協(xié)議管轄、移送管轄和指定管轄。
（1）級別管轄是指上下級人民法院之間受理第一審案件的分工。它解決法院管轄的縱向分工問題。
（2）地域管轄是指同級人民法院之間以轄區(qū)為標志受理第一審案件的分工。它解決法院管轄的橫向分工問題。可分為一般地域管轄和特殊地域管轄。特殊地域管轄是指以某種特定的法律關系作為訴訟標的來確定管轄法院。
（3）共同管轄是指兩個以上的人民法院對同一個案件都有管轄權，當事人選擇其中一個法院管轄的制度。
（4）協(xié)議管轄是指當事人在發(fā)生糾紛之前或之后，以協(xié)議方式選擇管轄法院。
（5）移送管轄是指人民法院在受理案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案件無管轄權，依法移送到有管轄權的人民法院審理。
（6）指定管轄是指上級人民法院以裁定的方式指定下級人民法院對某案件行使管轄權。
（7）專屬管轄（201）
1．民事訴訟的管轄：級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄
（1）級別管轄：
所有的第一審民事案件由基層人民法院管轄。民事訴訟法另有規(guī)定的除外。
中級人民法院管轄的第一審案件：重大涉外案件；在本轄區(qū)內有重大影響的案件；最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
高級人民法院管轄在本轄區(qū)內有重大影響的第一審民事案件。
最高人民法院管轄在全國有重大影響和它認為應由自己審理的第一審民事案件。
（2）地域管轄：
一般采用原告就被告原則（即以被告住所地為標準來確定案件的管轄法院）。
特殊的適用“被告就原告”方法（即由原告住所地的法院管轄）。
（四）民事訴訟的程序（P201—204）
審判程序——指法律規(guī)定的，人民法院審理案件必須遵循的時限、步驟、方式等要求的總和，即從法院立案受理到對案件作出最終判決的全部過程。
1．第一審程序（P201-203）
2．第二審程序（P203-204）
* 第一審程序和第二審程序都屬于普通程序
三、行政訴訟
（一）行政訴訟的特點
被告方只能是行政機關（被告的特定性）“民告官”
（二）受案范圍（P205）
* 行政訴訟只能對行政機關的具體行政行為才能提起訴訟，不能對行政機關的一般行政行為即抽象行政行為提起訴訟。
& 行政行為的性質是依法行使國家行政權力，即依法進行行政管理活動。行政機關實施行政行為的形式主要有：制定行政管理法規(guī)；決定行政措施；行政強制執(zhí)行；行政處罰；行政復議等。其中，制定行政管理法規(guī)是以不特定的社會事實為對象而實施的行政管理活動，屬抽象行政行為；而決定行政措施；行政強制執(zhí)行；行政處罰等都是針對具體的對象而實施的行政管理活動，屬具體行政行為。
（三）行政訴訟管轄
1．級別管轄：
（1）基層人民法院管轄第一審行政案件。
（2）中級人民法院管轄的第一審行政案件：A、確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件；B、對國務院各部門或省級政府所作具體行政行為提起訴訟的案件；C、本轄內重大、復雜的案件。
（3）高級人民法院管轄在本轄區(qū)內重大、復雜的第一審行政案件。
（4）最高人民法院管轄在全國范圍內重大、復雜的第一審行政案件。
2．地域管轄：
（1）由最初作出具體行下行為的行政機關所在地的法院管轄。
（2）經過復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地的法院管轄。
（四）訴訟參與人
當事人（一審案件的原告與被告，二審案件的上訴人、被上訴人）、共同訴訟人、第三人、訴訟代理人，證人、鑒定人和翻譯人員、書記員等
* 被告的確定（P206—207）
（五）行政訴訟的審理 * 原則
* 行政訴訟不同于民事訴訟的幾個要點
民事訴訟
行政訴訟
著重調解
不適用調解原則（必須以判決方式結案）
誰主張誰舉證原則
被告舉證原則
* 請求賠償?shù)脑嬉藏撚信e證責任
* 舉證責任（訴訟當事人對自己提出的訴訟主張?zhí)峤蛔C據加以證實的一種法定責任。當事人不履行法定的舉證責任，就有可能承擔敗訴的后果）
四、申訴和再審制度（P209—210）
1．審判監(jiān)督程序（再審程序）：
申訴 / 抗訴→審查→再審 2．上級人民法院提審 3．上級法院指令下級法院再審
這里所說的申訴是指訴訟上的申訴。 起訴←一審→上訴←二審→申訴←再審
& 申訴——指公民對有關自身或他人的合法權益向國家機關申述理由，請示處理的行為。
（1）訴訟上的申訴：指刑事申訴、行政申訴、民事申訴當事人或其他公民，對已發(fā)生法律效力的判決或裁定認為確有錯誤時，依法向人民法院或人民檢察院提出申訴，請求重新處理。
（2）非訴訟上的申訴：指國家機關工作人員或政黨、社團成員對報給予的紀律處分不服時，向原機關或上級機關申述理由，請示重新審查處理。
訴訟程序（普通程序）
刑事訴訟
民事訴訟
行政訴訟
公訴類
自訴類
起訴
↓
受理
∣─→調解
↓
起訴
↓
受理
∣
↓
立案
↓
偵查
↓
提起公訴
↓
告訴
∣
↓
審查
↓
審判前準備
↓
開庭審判
（法庭準備→法庭調查→法庭辯論→被告人最后陳述→合議庭評議→宣判）
審理前準備
↓
開庭審理
（審理前準備→審理開始→法庭調查→法庭辯論→合議庭評議→宣判）
（基本同民事訴訟一審普通程序）
上訴 / 抗訴
↓
審理
（書面審理或直接審理）
↓
判決 / 裁定
↓
上訴
↓
審理
∣
↓
判決 / 裁定
↓
上訴
↓
審理
∣
↓
判決 / 裁定
↓
執(zhí)行
執(zhí)行
（非必經程序）
執(zhí)行
訴訟程序（特別程序）
刑事訴訟
民事訴訟
行政訴訟
* 死刑復核程序
* 審判監(jiān)督程序（再審程序）：
1．申訴 / 抗訴→審查→再審
2．上級人民法院提審
3．上級法院指令下級法院再審
* 一審簡易程序
* 一審特別程序
* 審判監(jiān)督程序（同左）
審判監(jiān)督程序
（同左）
