| 旅游法，能給游客帶來什么 |
| 2013.9.29人民法院報 |
| 劉俊海 |
《中華人民共和國旅游法》將于10月1日起正式實施。旅游法弘揚了旅游者權(quán)利本位的精神，強化了旅游經(jīng)營者的社會責任，強調(diào)了服務型政府在推動旅游市場可持續(xù)發(fā)展中的法定職責，對于徹底告別旅游市場潛規(guī)則，構(gòu)建游客友好型法治環(huán)境具有重大現(xiàn)實意義。為了使讀者能夠更加全面、深入地了解這部法律，本報編輯特邀中國消費者協(xié)會副會長、中國人民大學商法研究所所長劉俊海教授撰文對該法作出權(quán)威、深入的解讀，以饗讀者。
一、旅游法強調(diào)規(guī)范與發(fā)展并舉，更加注重旅游市場的規(guī)范性
旅游業(yè)是潛規(guī)則的重災區(qū)之一。我國旅游市場中長期甚囂塵上的低團費、零團費、負團費現(xiàn)象及其背后的強制購物和旅游欺詐等亂象和潛規(guī)則的出現(xiàn)不是偶然的，而是源于旅游行業(yè)“重發(fā)展、輕規(guī)范”、“先發(fā)展、后規(guī)范”及“只發(fā)展、不規(guī)范”的思維定式。有些監(jiān)管部門和地方對旅游市場的發(fā)展問題談得多、做得多，而對旅游市場的規(guī)范問題談得少，做得更少?！爸匕l(fā)展、輕規(guī)范”的傳統(tǒng)思維是錯誤的。
從實踐看，放棄市場監(jiān)管的結(jié)果不但沒有保護旅游市場，反而阻礙了旅游市場的健康發(fā)展。例如，地方保護主義羽翼下的強制購物行為和購物假冒偽劣行為不僅沒有拉動當?shù)亟?jīng)濟增長，反而帶來區(qū)域性誠信株連的惡果。出于自我保護心理，外地游客會對失信旅游地區(qū)的所有企業(yè)與產(chǎn)品采取失信推定的態(tài)度，即使該地區(qū)的其他經(jīng)營者提供的旅游產(chǎn)品和服務物美價廉，也會遭遇外地游客的冷遇。因此，在失信、無序的狀態(tài)下，旅游市場不可能持續(xù)繁榮與發(fā)展下去。
有鑒于此，旅游法樹立了規(guī)范與發(fā)展并重的新思維。該法共分十章，囊括了112個法律條款，字里行間洋溢著對旅游經(jīng)營者的規(guī)范、對游客權(quán)利的保護以及對市場失靈的矯正。除了第七章規(guī)定的旅游市場的行政監(jiān)管，該法第八條還要求依法設(shè)立的旅游行業(yè)組織實行自律管理，并在第九十二條和第九十三條賦予旅游者協(xié)會調(diào)解旅游糾紛的公益性職責。
發(fā)展是目標，規(guī)范是前提，法治是基礎(chǔ)，和諧是關(guān)鍵。旅游市場只能在規(guī)范中發(fā)展，在發(fā)展中規(guī)范。發(fā)展與規(guī)范如影隨形，必須強調(diào)邊發(fā)展、邊規(guī)范。而要強調(diào)旅游市場的規(guī)范化與法治化，必須在旅游行業(yè)徹底樹立各方市場主體對旅游法的信仰與敬畏，真正將吃、住、行、游、購、娛等六大旅游環(huán)節(jié)徹底納入法治軌道。只有法治真正顯靈發(fā)威、釋放正能量，潛規(guī)則才不會沉渣泛起、卷土重來。
二、旅游法強調(diào)義利并舉，更加注重旅游市場的公平性
對于我國旅游市場具有重要影響的傳統(tǒng)發(fā)展觀認為，效率優(yōu)先、兼顧公平；或者，在初次分配階段強調(diào)效率，在二次分配階段強調(diào)公平。長期以來，重效率、輕公平的思維定式和一系列制度安排潛移默化地左右著旅游市場的改革與發(fā)展，在客觀上嚴重損害了旅游者權(quán)益。由于立法體系、監(jiān)管體系與司法體系對效率價值的過度癡迷和對公平價值的嚴重漠視，一些地方和部門面對旅游市場中的消費侵權(quán)現(xiàn)象往往懈怠無為，甚至麻木不仁。
法乃公器。立法活動、執(zhí)法活動與司法活動，都應以公平價值為最高追求。而對公平價值的不懈追求必然會營造多贏共享、平等民主、包容理性的旅游市場生態(tài)環(huán)境，進而激發(fā)旅游業(yè)全行業(yè)創(chuàng)造財富、積累財富與共享財富的積極性、主動性與創(chuàng)造性。因此，公平與效率雖互有差異，但又辯證統(tǒng)一、相容共生。在絕大多數(shù)情況下，公平價值與效率價值具有兼容性。公平培育效率，效率成全公平。
黨的十八大報告指出，“必須堅持維護社會公平正義”，“加緊建設(shè)對保障社會公平正義具有重大作用的制度，逐步建立以權(quán)利公平、機會公平、規(guī)則公平為主要內(nèi)容的社會公平保障體系”。為構(gòu)筑旅游領(lǐng)域的社會公平保障體系，全面建設(shè)旅游者友好型社會，旅游法樹立了效率與公平并重的新思維，強調(diào)旅游市場的公平性，從制度上遏制那些偏重企業(yè)的單邊效率、忽視旅游者福祉、漠視公平價值的不公平現(xiàn)象。
旅游法第二章詳細規(guī)定了旅游者的一系列權(quán)利，包括但不限于旅游者的知情權(quán)、選擇權(quán)、安全保障權(quán)、公平交易權(quán)、人格尊嚴權(quán)、損害賠償請求權(quán)與遇險救助請求權(quán)等。除了第二章規(guī)定的前述權(quán)利，旅游者還享有其他章節(jié)間接規(guī)定的一系列權(quán)利。例如，旅游法第五十二條要求旅游經(jīng)營者對其在經(jīng)營活動中知悉的旅游者個人信息予以保密。旅游法有關(guān)旅游經(jīng)營、旅游服務合同、旅游安全、旅游監(jiān)督管理以及法律責任制度都體現(xiàn)了對旅游者的權(quán)益保護。
三、旅游法強調(diào)契約自由與契約正義并舉，更加注重契約正義
在我國旅游市場，霸王合同現(xiàn)象曾較為普遍。霸王合同之所以泛濫成災，主要是由于一些經(jīng)營者、監(jiān)管者與司法者一葉障目，片面強調(diào)了“契約自由”，而忽視了契約正義；即使談及契約自由，又僅強調(diào)形式上的契約自由，而忽視了實質(zhì)上的契約自由。似乎契約精神的全部內(nèi)容就是契約自由精神，不包括契約正義精神；而且，契約自由又僅僅意味著形式上的契約自由，尤其是旅游者與經(jīng)營者“簽字”的自由。
殊不知，當經(jīng)營者把自己單方起草的格式合同交給旅游者簽字時已經(jīng)剝奪了旅游者起草合同的權(quán)利及其與經(jīng)營者對等談判的自由。至于合同的內(nèi)容成為經(jīng)營者自我賦權(quán)、損害旅游者利益的手段也就無任何懸念。旅游者在霸王合同上“簽字”時看似自由，但在無法或很難識別合同陷阱或改選其他經(jīng)營者時，即使簽字，也很難反映其內(nèi)心真意。徒有契約自由外觀，而缺乏契約正義元素的消費合同即使獲得嚴守，也會侵害旅游者權(quán)益、扭曲市場資源配置機制。因而，在市場經(jīng)濟體制不完善、市場競爭不充分的情況下，片面注重契約自由的思維很容易為霸王條款的盛行提供了制度溫床，廣大旅游者對霸王條款的口誅筆伐也絕非偶然。
我國社會主義經(jīng)濟體制改革的重大成果之一就是告別了以政府計劃為導向的計劃經(jīng)濟體制，建立了以契約自由為導向的市場經(jīng)濟體制。許多成熟的市場經(jīng)濟國家既堅持契約自由，也弘揚契約正義，注重追求當事人權(quán)利與義務之間的實質(zhì)公平。而在我國，人們往往強調(diào)形式上的契約自由，而忽視實質(zhì)上的契約自由，更忽視契約正義。此即契約自由與契約正義的嚴重失衡。
為進一步弘揚契約正義精神，旅游法在第五章專門規(guī)定了旅游服務合同。該章規(guī)定既有任意性規(guī)范與倡導性規(guī)范，也有強制性規(guī)范。而強制性規(guī)范存在的唯一目的就是匡扶契約正義，旗幟鮮明地向旅游者適度傾斜。例如，該法第五十八條要求旅行社向旅游者詳細說明合同主要條款，第六十二條規(guī)定了旅行社的警示義務，第六十九條要求旅行社如約履行義務，第七十條引進了旅行社惡意違約時對遭受人身損害和滯留后果的旅游者的懲罰性賠償責任。為了遏制旅行社和導游擅自強制旅游者購物的現(xiàn)象，該法第三十五條要求旅行社安排的購物活動必須獲得旅游者同意；否則，受害旅游者有權(quán)在旅游行程結(jié)束后三十日內(nèi)，要求旅行社為其辦理退貨并先行墊付退貨貨款，或者退還另行付費旅游項目的費用。
徒法不足以自行。旅游法能否得到不折不扣的貫徹與落實，既仰賴于旅游監(jiān)管部門規(guī)范文明的執(zhí)法活動，又有賴于人民法院的公正快捷的司法活動，既取決于旅游經(jīng)營者慎獨自律的社會責任感，還取決于旅游者科學理性的消費模式與維權(quán)意識。但愿多贏共享、公平公正、誠實信用的法治規(guī)則早日在旅游市場上徹底戰(zhàn)勝單贏獨享、弱肉強食、見利忘義的潛規(guī)則！
（作者系中國消費者協(xié)會副會長，中國人民大學商法研究所所長、教授）
