| FIDIC條款下的工程投標(biāo)一般以招標(biāo)方提供工程量清單，承包商報(bào)單價(jià)，一般情況下最低價(jià)中標(biāo)，而工程造價(jià)最終結(jié)算按單價(jià)包死、工程量按實(shí)結(jié)算的方法確定工程總價(jià)。如何獲得額外利潤(rùn)，投標(biāo)報(bào)價(jià)方法大有講究。 業(yè)主方招標(biāo)時(shí)用的工程量清單一般由造價(jià)顧問(wèn)單位提前測(cè)算提供出來(lái)，但由于一般工程招標(biāo)前圖紙往往并不完備或存在大量修改，招標(biāo)時(shí)提供的工程量與實(shí)際工程完工時(shí)的實(shí)際工程量差別較大，在這種前提下，運(yùn)用總價(jià)不變調(diào)單價(jià)的方法可獲一塊額外利潤(rùn)。首先要評(píng)估項(xiàng)目設(shè)計(jì)成熟程度，哪些地方設(shè)計(jì)還會(huì)變化，從收集到工程信息和經(jīng)驗(yàn)判斷，工程量項(xiàng)目會(huì)產(chǎn)生哪些變化。然后應(yīng)對(duì)工程量清單中主要工程量項(xiàng)目逐一核算，這樣能得出招標(biāo)用的工程量清單和實(shí)際結(jié)算工程量清單的量差。再按市場(chǎng)行情和承包商自身實(shí)力報(bào)出各項(xiàng)目單價(jià)后形成工程總價(jià)，該工程總價(jià)必須有競(jìng)爭(zhēng)力，以達(dá)到中標(biāo)目的。然后在總價(jià)不變的前提下，調(diào)整各項(xiàng)目單價(jià)，預(yù)計(jì)實(shí)際工程量將比招標(biāo)清單中小的項(xiàng)目應(yīng)將單價(jià)調(diào)低，預(yù)計(jì)實(shí)際工程量將比招標(biāo)清單中大的項(xiàng)目應(yīng)將單價(jià)調(diào)高。當(dāng)然這個(gè)調(diào)整幅度要掌握分寸，一般情況下15%以下不太會(huì)引起招標(biāo)單位的注意。以這種方法報(bào)價(jià)和按實(shí)報(bào)單價(jià)的方法相比，會(huì)多出一大塊結(jié)算利潤(rùn)，這塊利潤(rùn)比施工管理中控制成本獲得的利潤(rùn)容易得多，這一技巧承包商應(yīng)加以應(yīng)用。 問(wèn)題是許多項(xiàng)目在投標(biāo)時(shí)時(shí)間很緊，投標(biāo)單位因時(shí)間來(lái)不及不會(huì)去細(xì)算實(shí)際工程量，而按招標(biāo)方提供的工程量清單按實(shí)報(bào)單價(jià)，這樣往往有一塊可以賺的便宜沒(méi)有拿到?，F(xiàn)在有了工程量自動(dòng)計(jì)算軟件，對(duì)大部分工程量項(xiàng)目可以很快計(jì)算出來(lái)，不像手工計(jì)算那么費(fèi)時(shí)了，因此運(yùn)用現(xiàn)代化的計(jì)算工具獲取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)對(duì)造價(jià)工程師來(lái)說(shuō)已越來(lái)越迫切了。 FIDIC（菲迪克）合同條件 FIDIC（菲迪克）是國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)的法文縮寫(xiě)。該組織是由英國(guó)、法國(guó)、比利時(shí)等三個(gè)歐洲境內(nèi)咨詢工程師協(xié)會(huì)于1913年創(chuàng)立的。組建聯(lián)合會(huì)的目的是共同促進(jìn)成員協(xié)會(huì)的職業(yè)利益，向其他成員協(xié)會(huì)傳播有益信息。1949年后，美、澳大利亞、加拿大等國(guó)相繼加入，現(xiàn)有60多個(gè)成員國(guó)，下設(shè)歐共體分會(huì)，北歐成員分會(huì)，亞太地區(qū)分會(huì)，非洲成員分會(huì)。總部設(shè)在瑞士的洛桑。1996年，中國(guó)工程咨詢協(xié)會(huì)正式加入FIDIC組織。 FIDIC合同條件雖然不是法律，也不是法規(guī)，但它是全世界公認(rèn)的一種國(guó)際慣例。它伴隨著世紀(jì)的進(jìn)程經(jīng)歷了從產(chǎn)生到發(fā)展、不斷完善的過(guò)程。FIDIC合同條件第1版于1957年、第2版于1963年、第3版于1977年、1988年及1992年做了兩次修改，習(xí)慣對(duì)1988年版稱為第4版。1999年國(guó)際工程師聯(lián)合會(huì)根據(jù)多年來(lái)在實(shí)踐中取得的經(jīng)驗(yàn)以及專家、學(xué)者的建議與意見(jiàn)，在繼承前四版優(yōu)點(diǎn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行重新編寫(xiě)（即新編FIDC合同條件）。中國(guó)工程咨詢協(xié)會(huì)根據(jù)FIDIC授權(quán)書(shū)進(jìn)行編譯、出版，機(jī)械工業(yè)出版社于2002年5月首次印刷FIDIC合同條件第1版（中、英文對(duì)照）。新編FIDIC合同一套四本：《施工合同條件》、《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計(jì)—施工合同條件》、《設(shè)計(jì)采購(gòu)施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》與《簡(jiǎn)明合同格式》。此外FIDIC組織為了便于雇主選擇投標(biāo)人、招標(biāo)、評(píng)標(biāo)，出版了《招標(biāo)程序》，由此形成一個(gè)完整的體系。 FIDIC條款無(wú)規(guī)矩不成方圓 FIDIC條款在世界建筑領(lǐng)域被廣為接受，并成為國(guó)際慣例，既不是因?yàn)樗鞘裁磸?qiáng)制性的法規(guī)，也不是因?yàn)樗鞘裁词澜缧缘姆桑凰阅艹蔀閲?guó)際性的通用條款，就是因?yàn)樗扔惺制毡榈目茖W(xué)性，又可以公平、公正地保護(hù)各方的利益。只要大家自覺(jué)遵守它提供的各項(xiàng)條款，就會(huì)使工程的順利進(jìn)行得到保障。 規(guī)則的制定既有其嚴(yán)肅性，又有其科學(xué)性，而它們的順利實(shí)施，則更需要人們的自覺(jué)性。規(guī)矩在各個(gè)領(lǐng)域都有，但有多少人遵守或者說(shuō)遵守到什么程度，就難說(shuō)了。這樣的例子有很多，比如交通規(guī)則規(guī)定：紅燈停，綠燈行。這是連小學(xué)生都知道的規(guī)矩。然而，走在大街上我們會(huì)經(jīng)?？吹竭@樣的情景，已經(jīng)是紅燈了，多數(shù)人還是照走不誤，剩下幾個(gè)守規(guī)矩的人，反而顯得很尷尬。尤其是在“警察叔叔”不在的時(shí)候，這種情況就更為嚴(yán)重。據(jù)交通部門(mén)統(tǒng)計(jì)，因行人違章造成的交通事故，近幾年呈明顯上升趨勢(shì)。這一方面說(shuō)明，城市交通管理上還有問(wèn)題，另一方面也反映出人們對(duì)法規(guī)的淡漠。交通規(guī)則是強(qiáng)制性法規(guī)，但仍然遭到人們的漠視，其結(jié)果是既破壞了交通秩序，又損害了自己的利益。這話可能說(shuō)得有點(diǎn)遠(yuǎn)了，但其中的道理卻值得我們每一個(gè)人深思。 建筑領(lǐng)域的政策法規(guī)和行業(yè)規(guī)范也不少，雖然很多地方仍不夠完善，但只要大家遵守，還是能避免不少麻煩。然而，某些企業(yè)或利益集團(tuán)出于各自利益的考慮，往往鉆政策的空子，打擦邊球，甚至不惜違規(guī)。這樣短期內(nèi)他們雖然獲得了一些利益，但長(zhǎng)此以往，他們損壞的就不僅是他人和整個(gè)行業(yè)的利益，更有他們自己的形象和信譽(yù)。當(dāng)然，也有一些企業(yè)由于對(duì)政策了解不夠或者缺乏法律方面的知識(shí)，在簽訂合同時(shí)忽略了一些條款，而使自己的利益受到了損害。這些企業(yè)在接受教訓(xùn)的同時(shí)，還要努力學(xué)習(xí)先進(jìn)的管理方法，掌握更多的法律知識(shí)，不斷提高自己的科學(xué)管理水平。只有這樣，才能不僅學(xué)會(huì)守規(guī)矩，還能學(xué)會(huì)利用規(guī)矩保護(hù)自己的利益。 FIDIC條款的非強(qiáng)制性和科學(xué)性，不僅給我們提供了規(guī)范的合同條款，更讓我們知道了規(guī)矩的重要和規(guī)矩所能帶來(lái)的利益。 FIDIC合同中的誤期損害賠償 誤期損害賠償（Liquidated Damages Delay）是FIDIC合同中的一個(gè)重要概念。無(wú)論是雇主、工程師或承包商都希望通過(guò)對(duì)付這一概念的不同解釋來(lái)維護(hù)自身的利益。為了幫助使用者更好地掌握和運(yùn)用這一概念，本文對(duì)FIDIC《土木工程施工合同條件》第四版（1987，以下稱“紅皮書(shū)” ）心及《施工合同條件》（1999年第一版，以下稱“新紅皮書(shū)” ）中關(guān)于誤期損害賠償?shù)膬?nèi)容作一簡(jiǎn)要分析。 一 誤期損害賠償在業(yè)內(nèi)常被稱為“延期罰款”或“固定違約金”。這種提法雖然符合我國(guó)的法律習(xí)慣和相關(guān)規(guī)定，但與FIDIC合同的本意卻有出入。根據(jù)傳統(tǒng)的合同法，當(dāng)一方違約使另一方受到損害里，違約方應(yīng)向?qū)Ψ阶龀鲑r償。賠償?shù)幕驹瓌t是通過(guò)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞剑ㄈ缈尚械脑挘┦箤?duì)方的財(cái)務(wù)地位恢復(fù)至合同正常履行的狀況。因此，它既不是合同的一方對(duì)另一方的懲罰，也不是法庭對(duì)違約方的判罰。對(duì)此，中華人民共和國(guó)《合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益……”。 經(jīng)濟(jì)合同中的損害賠償可分為兩類：即一般損害賠償（General Damages）特殊損害賠償（Special Damages）。誤期損害賠償屬于一般損害賠償?shù)姆懂?，專指承包商由于自身原因造成的誤期導(dǎo)致工程不能按期完工而向雇主做出的賠償。而固定違約金的概念則較為寬泛，它不僅可以指合同雙方約定的誤期損害賠償，也可指雙方在合同中約定的其他固定金額的違約賠償。因此誤期損害賠償可以是“固定違約金”中的一種，而固定違約金未必僅是“誤期損害賠償”。 誤期損害賠償?shù)囊粋€(gè)重要特點(diǎn)是，在承包商沒(méi)有正當(dāng)?shù)难娱L(zhǎng)工期的理由而未能按合同竣工的情況下，雇主不必證明自己是否發(fā)生損失或損失的大小，就可以向承包商收繳損害賠償費(fèi)。在FIDIC合同中，它是承包商未能按期竣工所承擔(dān)的有限責(zé)任；也是雇主對(duì)承包商誤期竣工所擁有的全部權(quán)利。 二 “經(jīng)皮書(shū)”第47.1款（誤期損害賠償）規(guī)定：“如果承包商未能按第48條規(guī)定的全部工程竣工期限完成整個(gè)工程，或未能在第43條規(guī)定的相應(yīng)時(shí)間內(nèi)完成任何區(qū)段，則承包商應(yīng)向雇主支付投標(biāo)書(shū)附錄中述明的相應(yīng)金額（這一金額是承包商為這種過(guò)失所應(yīng)支付的唯一款項(xiàng)）作為該項(xiàng)違約的損害賠償費(fèi). . . . . .” “新紅皮書(shū)”第8.7款（誤期損害賠償）規(guī)定：“如果承包商未能遵守第8.2款（竣工時(shí)間）的規(guī)定，則承包商應(yīng)按第2.5款（雇主的索賠）就此項(xiàng)違約向雇主支付誤期損害賠償費(fèi)。賠償費(fèi)的金額應(yīng)為投標(biāo)書(shū)附錄所述，從相應(yīng)的竣工日起到移交證書(shū)中述明的日期為止按日計(jì)付，但根據(jù)本款計(jì)算的總額不應(yīng)超出投標(biāo)書(shū)附錄所列的最高限額. . . . . .” 與“紅皮書(shū)”相比，“新紅皮書(shū)”取消了誤期損害賠償?shù)挠⑽闹械?#8220;Liquidated”這一定語(yǔ)。 “Liquidated”一詞含有清償、變現(xiàn)的意思。因此，“紅皮書(shū)”中的“Liquidated Damages for Delay”應(yīng)該稱為“清償性的誤期損害賠償”才準(zhǔn)確。按英美法律，清償性的賠償必須具備以下三個(gè)特征： （1） 應(yīng)是損失的真實(shí)估算； （2） 應(yīng)是固定的金額； （3） 應(yīng)是雙方在簽約時(shí)所接受的。 這里的第一個(gè)特征十分重要。如果承包商能夠向仲裁人或法庭證明雇主所確定的誤期損害賠償金額并非雇主損失的真實(shí)估算而具有罰金的性質(zhì)，那么誤期損害賠償就不可執(zhí)行。但這種情況是否一定對(duì)承包商有利呢？這要看具體的情況，詳見(jiàn)后面第五節(jié)的討論。 在工程實(shí)踐中，對(duì)誤期可能給雇主造成的損失做出確切估算并非易事，尤其是公用工程。也正是因?yàn)檫@種原因，雇主傾向于在合同中規(guī)定清償性誤期損害賠償，以免在承包商發(fā)生誤期時(shí)花費(fèi)精力去證明自己遭受的實(shí)際損失。 “新紅皮書(shū)”取消“清償性”這一提法，似乎意味著它不再?gòu)?qiáng)調(diào)誤期損害賠償必須是雇主損失的真實(shí)估算，從而使它多少帶有固定違約金的色彩，F(xiàn)IDIC此舉可能是為了消彌不同法律體系對(duì)這一問(wèn)題的認(rèn)知差異吧。 三 “紅皮書(shū)”及“新紅皮書(shū)”均規(guī)定：誤期損害賠償費(fèi)的計(jì)算時(shí)間區(qū)間應(yīng)從合同的竣工日期起，到移交證書(shū)中標(biāo)明的實(shí)際竣工日期止。這一規(guī)定暗示，在合同規(guī)定的竣工期限內(nèi)，雇主無(wú)權(quán)向承包商收繳誤期損害賠償費(fèi)，除非合同中對(duì)某些部分或區(qū)段單獨(dú)規(guī)定了竣工時(shí)間及誤期損害賠償?shù)慕痤~，比如說(shuō)，一個(gè)水電站施工合同中就可能規(guī)定土建承包商必須在某一日期之前將砼澆筑至水輪機(jī)或發(fā)電機(jī)組預(yù)埋件的位置，以便后續(xù)承包商進(jìn)場(chǎng)進(jìn)行設(shè)備安裝，否則，土建承包商就應(yīng)向雇主支付誤期損害賠償費(fèi)。 由于合同規(guī)定的竣工日期應(yīng)包含工程師批準(zhǔn)的工期延長(zhǎng)，因此誤期損害賠償費(fèi)的收繳往往會(huì)引起雇主與承包商之間的爭(zhēng)議。在某工程項(xiàng)目中，雖然合同 規(guī)定的竣工期限已過(guò)，但工程的部分主要工作仍未完成。當(dāng)雇主欲從承包商的進(jìn)度付款中扣除誤期損害賠償費(fèi)時(shí)，卻遭到了承包商的強(qiáng)烈反對(duì)。承包商認(rèn)為，在延長(zhǎng)工期的索賠尚未審定之前，竣工日期是不確定的，因此拒絕承認(rèn)工期已拖延。 從理論上講，承包商的觀點(diǎn)不無(wú)道理。不過(guò)，當(dāng)工期問(wèn)題作為一項(xiàng)爭(zhēng)議進(jìn)入爭(zhēng)議解決程序，在工程師或裁決人做出決定或仲裁人做出裁決之前，雇主收繳誤期損害賠償費(fèi)的權(quán)和是受影響的。但是，一旦承包商的訴求得到了裁決人或仲裁人的支持，雇主就必須償還錯(cuò)誤扣除的誤期損害賠償費(fèi)包括由此產(chǎn)生的財(cái)務(wù)費(fèi)用。因此，在雇主決定收繳誤期損害賠償費(fèi)的時(shí)候，必須向工程師證實(shí)承包商是否有未決的延長(zhǎng)工期的權(quán)利。在工程師對(duì)承包商的工期延長(zhǎng)索賠做出確定之前，雇主不宜提出此項(xiàng)賠償要求。 按“紅皮書(shū)”的規(guī)定，雇主扣除誤期損害賠償費(fèi)是不需要工程師證明的，他可以從承包商的任何應(yīng)收款中直接扣除。而“新紅皮書(shū)”則提及第2.5款（雇主的索賠），這無(wú)疑是對(duì)“紅皮書(shū)”扣款方式的一種改進(jìn)。因?yàn)榘吹?.5款的要求，雇主的索賠必須由工程師根據(jù)第3.5款（確定）規(guī)定的程序商定或做出確定。雖然這種改進(jìn)不一定能夠消除爭(zhēng)議，但畢竟使得雇主的此類索賠行為受到程序上的約束。 四 可以提出的一個(gè)問(wèn)題是，當(dāng)合同中沒(méi)有關(guān)于誤期損害賠償費(fèi)的明確規(guī)定時(shí)，雇主是否有權(quán)收繳此項(xiàng)費(fèi)用呢？ 為了方便討論，我們舉例來(lái)說(shuō)明這一問(wèn)題：在B國(guó)某項(xiàng)大型建設(shè)工程中，合同工程被劃分若干區(qū)段并規(guī)定了各區(qū)段竣工的時(shí)間表，其中述明如果承包商未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)完成基本些主要區(qū)段，則應(yīng)按日支付一定數(shù)額的誤期損害賠償?shù)囊?guī)定。由于房建工程一再拖期，雇主方人員不能在合同規(guī)定的日期入住因而不得不在工程區(qū)域附近租房，雇主因此從應(yīng)付給承包商的款項(xiàng)中分月扣除了租房發(fā)生的費(fèi)用。此舉遭到了承包商的拒絕，認(rèn)為雇主無(wú)權(quán)在合同沒(méi)有相應(yīng)規(guī)定的情況下收繳事實(shí)上相當(dāng)于誤期損害賠償?shù)馁M(fèi)用，而雇主則認(rèn)為承包商在該部分工程的誤期已給他造成了實(shí)質(zhì)懷的損害，因此理應(yīng)做出相應(yīng)的賠償。如果按照新紅皮書(shū)觀點(diǎn)來(lái)解釋這一事件，雇主以誤期損害賠償?shù)拿x從應(yīng)付給承包商的款項(xiàng)中扣除房租顯然是欠妥的，正確的做法是按第2.5款（雇主的索賠）依照合同或合同適用法律向承包商提出索賠。 值得注意的是，誤期損害賠償費(fèi)并不解除承包商完成工程的義務(wù)及根據(jù)合同應(yīng)履行的其他責(zé)任和義務(wù)。在基本些情況下，承包商寧愿支付誤期損害賠償費(fèi)，也不愿采取措施加快進(jìn)度，因?yàn)槟菢幼隹赡苁顾冻龈叩拇鷥r(jià)。因此，合同警告承包商：切不可以為支付了誤期損害賠償費(fèi)就萬(wàn)事大吉。如果工程拖期的狀況得不到改善，雇主還可以動(dòng)用合同中的其他制裁手段，直至根據(jù)合同的相關(guān)規(guī)定終止承包商受雇（“紅皮書(shū)”第63條）或終止合同（“新紅皮書(shū)”第15條）。 五 在工程施工合同中，延長(zhǎng)工期條款作為最為重要的條款之一，以明白的或隱含的方式與誤期損害賠償條款并存。這就是說(shuō)，只要雇主享有收繳誤期損害賠償費(fèi)的權(quán)利，承包商就應(yīng)該享有延長(zhǎng)工期的權(quán)利，只要他有正當(dāng)?shù)睦碛伞?#8220;紅皮書(shū)”第44.1款（竣工期限的延長(zhǎng)）及“新紅皮書(shū)”第8.4款（竣工期限的延長(zhǎng)）均規(guī)定了承包商獲得延期的權(quán)利。 如果雇主或工程師的行為事實(shí)上剝奪了承包商獲得的正當(dāng)延期機(jī)會(huì)，比如說(shuō)在發(fā)生工程變更或工程師未能按預(yù)定時(shí)間發(fā)布圖紙或指示造成承包商誤期時(shí)拒絕批準(zhǔn)合理的延期，就會(huì)導(dǎo)致延期條款的失效。延期條款一旦失效，誤期損害賠償條款也就不再適用。即使隨后發(fā)生應(yīng)由承包商負(fù)責(zé)的誤期，雇主也不可重新獲得收繳誤期損害賠償費(fèi)的權(quán)利。 一般認(rèn)為，當(dāng)合同中的誤期損害賠償條款失效后，雇主獲得的賠償只是他能夠證明的實(shí)際遭受的一般損害賠償，這種損害賠償?shù)慕痤~應(yīng)由仲裁人或法庭確定。與“清償性誤期損害賠償”相對(duì)應(yīng)，這種賠償也被稱為“非清償性誤期損害賠償”。 合同中的誤期損害賠償金額都規(guī)定有最高限額，那么誤期損害賠償條款失效和后，雇主收繳的非清償性誤期損害賠償費(fèi)是否就沒(méi)有限制了呢？對(duì)于這一問(wèn)題，一般公認(rèn)的原則是，非清償性賠償在任何情況下都不應(yīng)超過(guò)已滅失的清嘗性賠償?shù)淖罡呦揞~。否則，這種賠償就會(huì)成為對(duì)雇主的一種不合理的獎(jiǎng)賞了。 誤期損害賠償條款失效后，合同中原定的竣工日期也就失去了意義。此時(shí)承包商的義務(wù)是在合理的時(shí)間內(nèi)完成工程。如果承包商未能在合理時(shí)間內(nèi)完成工程，雇主就可得到非清償性誤期損害賠償。 為了防止誤期損害賠償條款的失效，“紅皮書(shū)”及“新紅皮書(shū)”均做出了相應(yīng)的規(guī)定，以保證承包商延長(zhǎng)工期的正當(dāng)要求能夠獲得批準(zhǔn)。也可以在爭(zhēng)議解決程序啟動(dòng)后由工程師或爭(zhēng)議裁決委員會(huì)做出決定，或此后由仲裁人做出裁決。 六 在工程實(shí)踐中，承包商平衡誤期損害賠償?shù)奈ㄒ晦k法是爭(zhēng)取獲得延長(zhǎng)工期來(lái)抵消延誤的工期。因?yàn)檠娱L(zhǎng)工期就意味著雇主收繳誤期損害賠償費(fèi)時(shí)間的推遲。 值得注意的是，雖然“紅皮書(shū)”及“新紅皮書(shū)”均賦予承包商延長(zhǎng)工期的權(quán)利，但這并不意味著承包商自動(dòng)擁有這種權(quán)利。要在不由承包商自行承擔(dān)責(zé)任的誤期事件發(fā)生時(shí)獲得工期延長(zhǎng)及相應(yīng)的延期費(fèi)用，承包商就必須遵守合同中的相關(guān)規(guī)定。 按“紅皮書(shū)”第44.2款（承包商應(yīng)提供的通知和詳細(xì)申述），在誤期事件發(fā)生后的28天內(nèi)，承包商就向工程師發(fā)出通知并將副本提交雇主并通知發(fā)出后的28天內(nèi)，或在工程師可能同意的其他合理期限內(nèi)，提交承包商認(rèn)為有權(quán)要求任何延期的詳情。當(dāng)誤期事件具有持續(xù)性影響時(shí)，承包商應(yīng)以不超過(guò)28天的間隔向工程師提交臨時(shí)詳情，并在事件的影響結(jié)束后28天內(nèi)提交最終詳情。按“紅皮書(shū)”第54.3款（未能遵守），如果承包商未能遵守合同中關(guān)于通知和提交資料的規(guī)定，那么他的索賠結(jié)果就只能由工程師或仲裁人通過(guò)同期記錄予以核實(shí)，這意味著承包商有可能喪失部分 索賠權(quán)利。 “新紅皮書(shū)”第20.1款（承包商的索賠）對(duì)承包商的索賠程序做出了嚴(yán)格規(guī)定。按該款，如果承包商未能在相關(guān)事件發(fā)生后28天內(nèi)發(fā)出索賠通知，則承包商無(wú)權(quán)獲得工期延長(zhǎng)，也無(wú)權(quán)獲得額外付款，雇主也無(wú)需承擔(dān)與此索賠相關(guān)的任何責(zé)任，承包商延長(zhǎng)工期的權(quán)利即告滅失。 無(wú)論是“紅皮書(shū)”或是“新紅皮書(shū)”，均要求工程師在收到承包商的索賠后做出相應(yīng)的確定。對(duì)此，“紅皮書(shū)”要求工程師“不得無(wú)故拖延”，而“新紅書(shū)”則規(guī)定了42天的期限。此外，這兩種版本的合同均規(guī)定工程師對(duì)處長(zhǎng)工期的終審結(jié)果不應(yīng)少于前期業(yè)已確定的工期延長(zhǎng)。這是因?yàn)楣こ處煷_定的前期臨時(shí)工期延長(zhǎng)被認(rèn)為是承包商權(quán)利的最低限。 巧用菲迪克趨利避險(xiǎn) 在海外從事設(shè)計(jì)咨詢業(yè)務(wù)要用到白皮FIDIC合同，而參加FIDIC合同組織必須是私人設(shè)計(jì)咨詢公司，不得是國(guó)營(yíng)或半國(guó)營(yíng)的設(shè)計(jì)監(jiān)理部門(mén)。因?yàn)镕IDIC合同堅(jiān)持咨詢工程師要有絕對(duì)的獨(dú)立性，必須與承包商或供貨商截然分開(kāi)，目的是防止合約執(zhí)行過(guò)程中可能出現(xiàn)行政干擾或商業(yè)利益的瓜葛。為避免利益沖突，在使用FIDIC合同或FIDIC合同的項(xiàng)目上，業(yè)主不會(huì)接受一家綜合性公司既投設(shè)計(jì)咨詢標(biāo)又投承包施工標(biāo)，兩者只能選其一。當(dāng)然，交鑰匙和帶資搞BOT項(xiàng)目可以例外。這些與中國(guó)公司提倡的“集團(tuán)化”觀點(diǎn)相矛盾。 FIDIC合同規(guī)定每個(gè)項(xiàng)目的承包商都要進(jìn)行資格審查。資審有預(yù)審和后審之分，土建工程多采用預(yù)審，交鑰匙工程多采用后審，所謂后審，就是在投標(biāo)書(shū)中附帶提交資信證明、工程經(jīng)歷、財(cái)務(wù)狀況和管理人員履歷等。預(yù)審和后審一般都采用打分評(píng)估，常按百分制定向評(píng)分，再根據(jù)綜合結(jié)果作出最后決策。 有些公司見(jiàn)標(biāo)就投、有標(biāo)就報(bào)資審，耗費(fèi)了大量不必要的人力和財(cái)力，這是應(yīng)該避免的。在商業(yè)經(jīng)營(yíng)上有個(gè)“二八”法則：假定一個(gè)企業(yè)有100份產(chǎn)品，其中80％是由企業(yè)中20％的人員賣(mài)出去的，公司就應(yīng)抓住這20％骨干力量。承包商投標(biāo)亦如此。如果這個(gè)標(biāo)不是自己的優(yōu)勢(shì)，那就不要做無(wú)用功，應(yīng)有所選擇，當(dāng)斷則斷。一旦通過(guò)資審后承包商不投標(biāo)將會(huì)影響與合作伙伴的關(guān)系，與其這樣，不如開(kāi)始就不去參與。例如世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行的項(xiàng)目對(duì)當(dāng)?shù)爻邪潭加?.5％的優(yōu)惠，即便大家報(bào)價(jià)相同，他們也比海外承包商便宜7.5％，這是自然降價(jià)。參與這種項(xiàng)目的競(jìng)爭(zhēng)，如果當(dāng)?shù)爻邪虒?shí)力較強(qiáng)，海外承包商又無(wú)絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，差這7.5％就競(jìng)爭(zhēng)不過(guò)人家。有些項(xiàng)目也可能寫(xiě)明，如果海外承包商與當(dāng)?shù)爻邪探M成聯(lián)營(yíng)體一起競(jìng)標(biāo)，就有權(quán)享受7.5％的優(yōu)惠，從而給海外承包商提供了選擇機(jī)會(huì)。有志于“走出去”的企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分了解情況，再重點(diǎn)選擇。 合理索賠 規(guī)避風(fēng)險(xiǎn) 到國(guó)際上承包工程的公司應(yīng)當(dāng)注意，一旦實(shí)施的項(xiàng)目采用FIDIC合同，有3個(gè)大的創(chuàng)收支柱要抓?。阂皇撬髻r；二是工程變更令，簡(jiǎn)稱VO(見(jiàn)FIDIC合同第51款、52款）；三是調(diào)價(jià)公式，即平時(shí)講的特價(jià)浮動(dòng)。調(diào)價(jià)公式包括一個(gè)兌換率的概念，尤其在承包國(guó)際工程中，兌換率相當(dāng)重要，是固定匯率還是變動(dòng)匯率，外匯占的百分比等等（見(jiàn)FIDIC合同第70款、第71款和第72款）。因?yàn)閮蓚€(gè)合同的原則都是提供一個(gè)平等競(jìng)爭(zhēng)的環(huán)境（Level Playing Field）使得所有承包商在投標(biāo)時(shí)站在同一起跑線上，而并不是期望大家 一開(kāi)始就把各種風(fēng)險(xiǎn)因素和未知費(fèi)用全部打進(jìn)標(biāo)價(jià)，從而使報(bào)價(jià)因含有水份而難以相互比較，而是主張?jiān)陧?xiàng)目的實(shí)施過(guò)程中通過(guò)合同手段及條款規(guī)定，由業(yè)主額外隨時(shí)補(bǔ)償可能發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失。 考慮到工程項(xiàng)目的時(shí)間跨度大、承包商面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)多，F(xiàn)IDIC合同規(guī)定，發(fā)生“不可抗力”后，最終都要計(jì)劃到按FIDIC合同第69款（業(yè)主違約）解決，即由業(yè)主承擔(dān)因此可能引發(fā)的一切損失，負(fù)責(zé)向承包商提供合理的經(jīng)濟(jì)賠償，使得承包商能夠避免意外風(fēng)險(xiǎn)。FIDIC合同里與“不可抗力”有關(guān)的條款涉及第12、13、20、40、65款等，其中1988年版把第20款明確改為“業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)”，而不再使用1977年版中“意外風(fēng)險(xiǎn)”的說(shuō)明，以免缺乏經(jīng)驗(yàn)的人誤認(rèn)這類風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由承包商獨(dú)自承擔(dān)或由業(yè)主與承包商共擔(dān)。 |
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