法官釋法（一）
——勞動者的試用期
文/李盛榮
編者的話：2008年1月1日，《勞動合同法》正式實施。從本期開始，本刊特約北京市海淀區(qū)人民法院李盛榮法官和天津市茹是律師事務(wù)所張桂茹律師，分別以文字和圖片的形式，為讀者解讀這部關(guān)乎億萬勞動者切身利益的法律。
看不到希望的小劉
大學(xué)畢業(yè)后的小劉應(yīng)聘到環(huán)宇公司，這是一家大型電子設(shè)備公司，在行業(yè)內(nèi)頗有影響。躊躇滿志的小劉計劃在這里開始挖他人生的第一桶金。
公司人力資源部的吳經(jīng)理找小劉談話時，告訴他公司一定會讓他大展鴻圖，但是公司的管理也是非常嚴格的，每位新人都要從基層做起，小劉欣然接受。于是，吳經(jīng)理交給小劉一份勞動合同，上面約定勞動合同期限1年，試用期6個月，試用期崗位調(diào)研員，試用期工資800元，轉(zhuǎn)正后工資3000元。
看到這份合同，小劉有些失望了，從150名應(yīng)聘者中千辛萬苦地贏得這個職位，公司卻只和他簽訂一年期勞動合同，而且試用期長達半年。想想幾乎不足以為生的800元試用期工資，小劉猶豫了。
吳經(jīng)理看出了小劉的遲疑，他說：“試用期就是考驗?zāi)愕哪芰椭艺\度，只要你有本事，還怕公司不留你嗎？很多單位都只和新進員工約定試用期，根本沒有勞動合同期限，人家那也是合法的。我們公司相對來說人性化多了。”說著，他掏出一本《勞動法》，翻到第21條遞給小劉，上面寫著：“試用期不得超過6個月。試用期包括在勞動合同期限內(nèi)。”小劉見是法律規(guī)定的，就安下心來，在勞動合同上簽了字。
6個月已過，小劉一心盼望著及時轉(zhuǎn)正，能拿到正式工資。但是吳經(jīng)理的話讓他心涼了半截：“由于你的主管對你的業(yè)績不夠滿意，所以公司決定延長試用期2個月。”
沮喪的小劉拿著延遲轉(zhuǎn)正通知書沒了主意，在公司工作了半年，他發(fā)現(xiàn)公司里同崗位的同事最低工資標準是2000元，而他卻每月拿著800元艱難度日。公司遲遲不給轉(zhuǎn)正，而勞動合同期限即將屆滿，小劉看不到希望了。
法官說法
在解析這個案例之前，我們先說一下什么是“試用期”。試用期是指用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的考察期。試用期是勞動合同中的約定條款。在勞動合同中規(guī)定試用期，一方面，可以維護用人單位的利益，給企業(yè)考察勞動者是否與錄用要求相一致的時間；另一方面，也是維護勞動者的利益，方便勞動者了解用人單位的工作情況。
我們現(xiàn)在來看看小劉手上的這份勞動合同是否存在法律問題？答案是毋庸置疑的。這是一個貌似合法的勞動合同，實際上嚴重違反了《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定。
提示點1：試用期的期限根據(jù)勞動合同期限長短而定
《勞動法》第21條確實規(guī)定試用期不得超過6個月，但是這并非針對所有勞動合同期限。對此，《勞動合同法》第19條作出詳細規(guī)定：“勞動合同期限在3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月；勞動合同期限在1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過６個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。”
也就是說，試用期的長短取決于勞動合同期限的長短。小劉的勞動合同期限僅為1年，那么試用期約定不得超過2個月，所以，環(huán)宇公司生硬套用6個月的試用期規(guī)定實際上是違法的。
對試用期限作出規(guī)定，是為保護勞動者的勞動權(quán)益、避免因用人單位惡意延長試用期而侵害勞動者的正當(dāng)權(quán)利。試想，1年的勞動合同期限試用期就長達半年，這對于勞動者來說是極為不公平的規(guī)定。
提示點2：用人單位只可與同一勞動者約定一次試用期
小劉之所以看不到希望，是因為公司延遲了他的試用期，公司這樣的做法是違反法律規(guī)定的。《勞動合同法》第19條規(guī)定：“用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”
所謂只能約定一次試用期有兩個含義：第一，同一用人單位與同一勞動者在建立勞動合同后，僅能約定一次試用期，此后勞動合同不論發(fā)生何種變化，均不能再次約定試用期；第二，試用期滿后，用人單位不得以任何理由延長試用期限。
環(huán)宇公司所謂延長試用期的行為實際上是變相再次約定試用期的行為，這樣的約定是與法律強制規(guī)定相悖的，當(dāng)然也不能得到法律的維護。
提示點3：無約定期限的試用期視為正式勞動合同期限
吳經(jīng)理在與小劉談話時曾振振有辭地說：“很多單位都只和新進員工約定試用期，根本沒有勞動合同期限，人家那也是合法的。”小劉信以為真。
事實上，吳經(jīng)理的說法是錯的?！秳趧雍贤ā返?span lang="EN-US">19條規(guī)定：“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”法律明確規(guī)定了，僅約定試用期是無效的，期限視為正式的勞動合同期限。
提示點4：試用期的工資有底線
據(jù)據(jù)《勞動法》的規(guī)定，用人單位有權(quán)決定試用期人員的工資標準。但是，用人單位的這項自主權(quán)也是受限制的?！秳趧雍贤ā返?span lang="EN-US">20條規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。”
環(huán)宇公司與小劉簽訂的勞動合同中約定小劉的試用期工資為800元，轉(zhuǎn)正后為3000元。但是，在公司與小劉相同崗位職員最低檔工資為2000元。那么依據(jù)法律規(guī)定，環(huán)宇公司支付給小劉的試用期工資應(yīng)為2000元或2400元。由此可見，環(huán)宇公司向小劉支付的試用期工資800元遠遠低于法律規(guī)定的上述標準，無疑是違法的。
違反試用期規(guī)定的處罰
通過上面的講解可以看出，環(huán)宇公司與小劉關(guān)于試用期的約定是嚴重違反《勞動合同法》的，其應(yīng)受到法律的制裁?！秳趧雍贤ā返?span lang="EN-US">83條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。”
這就是說，小劉在環(huán)宇公司僅應(yīng)有2個月的試用期，在這2個月內(nèi)，環(huán)宇公司應(yīng)按2000元或者2400元的標準向小劉補發(fā)試用期工資。此后的期限均算作正式勞動合同期限，由環(huán)宇公司按3000元標準向小劉支付賠償金。至于延遲轉(zhuǎn)正通知因違反法律規(guī)定，當(dāng)然對小劉不產(chǎn)生約束力。
（摘自《法律與生活》半月刊2008年1月上半月刊）
