作者：蔡小雪（最高人民法院行政審判庭原審判長）
按：這是蔡小雪老師2019年給最高人民法院第六巡回法庭法官助理上課時的講課提綱，特賜稿并授權(quán)本公號發(fā)布，以期對法官助理有所幫助。感謝蔡老！
在最高法院參與審理案件，是多少法律人夢寐以求的事。在座的都是最高法院選任的法官助理和書記員，你們能夠被選調(diào)到最高法院擔(dān)任主審法官的助理或書記員一般在兩年左右。雖然時間不長，但能到最高法院工作，參與審理最高法院受理的案件，這一機(jī)會是非常難得的。在這兩年或更長一點的時間里，如果認(rèn)真工作，將會學(xué)到很多在基層法院、中級法院乃至高級法院學(xué)不到的東西，也是人生中的一段很重要的經(jīng)歷，對今后的發(fā)展將會有很大的作用。因此，在座的每一位法官助理和書記員都應(yīng)當(dāng)珍惜這段時光，努力工作，從工作中學(xué)到做人、做事的本領(lǐng)，成為將來國家或者某個地方的法律優(yōu)秀人才。
一、關(guān)于在最高法院工作將會學(xué)到哪些東西的問題
最高人民法院是中國最高的審判機(jī)關(guān)，主要審理全國有重大影響的案件、不服高級人民法院一審判決或裁定的上訴案件、最高人民檢察院的抗訴案件，不服高級法院二審判決或裁定的申請再審的案件。同時，最高法院還肩負(fù)著對下級法院的審判指導(dǎo)工作。
因最高法院是中國的最高審判機(jī)關(guān)，所作出的每一個判決、裁定，都有可能成為下級法院裁判的標(biāo)準(zhǔn)。因此，在最高法院參與審判工作除了要有深厚的法學(xué)功底外，還需要具備以下品質(zhì)和意識：
1、必須具有防御誘惑的品質(zhì)和意識
最高法院處理的案件標(biāo)的巨大，對各方當(dāng)事人的權(quán)益都有重大影響，一些當(dāng)事人或者少數(shù)不良律師為了達(dá)到勝訴的目的，往往通過金錢等利益誘惑法官，讓法官作出對本方有利的判決。如果我們經(jīng)不起誘惑，就有可能被他們拉下水，將會對不起國家、對不起良心、對不起這份神圣的職責(zé)，對不起自己的父母、妻子和兒女。為了做到這些，一定要耐得住清貧和寂寞。法官，應(yīng)當(dāng)是孤獨(dú)的貴族。
2、必須要有公正意識
特別需要注意保護(hù)弱勢群體的正當(dāng)利益，只有弱勢群體的正當(dāng)權(quán)益得到充分保護(hù)，才能真正實現(xiàn)公平正義。因此，我們在拿到任何案件時，不要有任何傾向，要站在中立者的角度考慮問題。同時，還要具有抗干擾的能力。正因為最高法院審理的案件影響重大，常常會遇到各個方面的干擾，作為法官應(yīng)當(dāng)忠于法律，而不是聽命于權(quán)力的指揮，不能作出連自己內(nèi)心都認(rèn)為是錯誤的裁判，更不能顛倒黑白。
3、必須具有大局觀和全局意識
考慮案件不能僅僅只從個案考慮，要將該案放在全局進(jìn)行考慮，即在其他案件上同樣的處理方式，是否會對政治、經(jīng)濟(jì)、文化等產(chǎn)生不良的影響，是否有其他法律規(guī)定的例外因素需要考慮等。在審理案件中一定要考慮法律效果與社會效果，不能只考慮法律效果，而忽視社會效果，盡可能使兩個效果相統(tǒng)一。
4、必須要有嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致的工作作風(fēng)
法官在審理案件中，大方向的問題一般不容易出錯，而細(xì)小的問題往往決定一個案件的裁判結(jié)果。對于有些案件我們處理審閱過的證據(jù)材料有一個沒有看到或者沒有認(rèn)真分析或者對該證據(jù)的細(xì)節(jié)沒有注意到都有可能導(dǎo)致錯案。對案件事實適用法律時，如果只注意一般規(guī)定，沒有注意特別規(guī)定，或只注意上位法的規(guī)定，沒有注意下位法的具體規(guī)定，也容易造成錯案。正因為，最高法院裁判不是僅僅對個案有影響的問題，而且對同類案件都有影響。因此，在最高法院審理案件，一定要有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ髯黠L(fēng)。對待每一個案件，一定要做到嚴(yán)謹(jǐn)嚴(yán)謹(jǐn)再嚴(yán)謹(jǐn)，細(xì)致細(xì)致再細(xì)致，絕不能有半點的馬虎。
5、要有事業(yè)心和吃苦耐勞的品質(zhì)
在你們沒來六巡之前，可能有不少同志認(rèn)為，最高法院的工作體面而輕松。現(xiàn)在可能大多數(shù)同志，都體會到最高法院的工作雖然體面，但一點也不輕松，甚至比你們以前所在的法院工作量大很多，甚至是好幾倍。有些同志前一段時間甚至提出受不了這里的工作量，請求返還原單位。作為一個年輕的法官助理或者書記員來說，不趁年輕時學(xué)點本領(lǐng)、積攢經(jīng)驗，等到退休之時，你將會發(fā)現(xiàn)自己一事無成，碌碌無為，虛度一生。一個人要想干一番事業(yè)，要想具有真正的審判本領(lǐng)，就必須要將審判工作作為一項事業(yè)來干，而不是為了名利來干。作為事業(yè)來干就不會與其他人斤斤計較，就會全身心的撲在工作上。一個人的成就是與其對這項事業(yè)付出的心血成正比的。所付心血越多，你的成績才能越大，對社會的貢獻(xiàn)也就越大。
審判工作是一項非常辛苦的工作，積累審判經(jīng)驗也是一個漫長的過程，正如羅馬城不是一天建成的一樣，需要我們付出心血。一定要記住天上不會掉餡餅，一切一切都是靠我們的努力才能得到。只有付出艱辛的奮斗，才能結(jié)出豐碩的果實。
二、如何處理好與主審法官的關(guān)系
法官助理，是指專職審判輔助工作的司法人員。他們在法官的督導(dǎo)下工作，協(xié)助法官進(jìn)行法律研究，起草法律文書以及其他與案件準(zhǔn)備和案件管理有關(guān)的工作。法官助理以法官為中心，法官助理與書記員是不同的，法官助理會憑借自己的努力在將來的某一天成長為法官，成為真正的法官。
其定位是：法官助理是協(xié)助法官辦理審判輔助性事務(wù)的人員，其主要職能是根據(jù)法官的指導(dǎo)撰寫裁判文書和辦理法官交代的其他審判輔助性事務(wù)。法官助理應(yīng)將自己置身于審判崗位，以一名承辦法官辦理案件的態(tài)度、視角來履職，協(xié)助法官辦理案件。但法官助理必須意識到自己并不是法官，不享有案件裁決權(quán)力，不能替代法官辦案。所以，法官助理必須遵從法官的裁判意見，服從法官的指令。
當(dāng)好法官助理，須做到以下幾點：
一是要熟悉法官的審判方式和裁判風(fēng)格，了解法官在長期審判過程中形成的審判思路和裁判習(xí)慣及語言風(fēng)格。
二是新任法官助理，需要根據(jù)法官承辦的案件情形，梳理案件事實及證據(jù)；查找相關(guān)的法律、法規(guī)、司法解釋及規(guī)范性文件。
三是在協(xié)助辦理案件中，找出案件的爭議焦點及審理重點。擬庭審或者詢問、調(diào)解提綱，在主審法官指導(dǎo)下，寫出審查報告。據(jù)此，法官助理在日常辦理案件的過程中要培養(yǎng)發(fā)現(xiàn)問題、研究問題、解決問題的能力。
四是法官助理一定要有主動性。法官助理雖然是協(xié)助法官審理案件的，但是大量的基礎(chǔ)工作應(yīng)當(dāng)由法官助理來完成，法官助理在將來的某一天可能會成長成為真正的法官。因此，在做基礎(chǔ)工作時，通過個案不斷積累經(jīng)驗和學(xué)識。因此，在工作時要有主動性，尤其是在做案件的基礎(chǔ)工作時，不能主審法官撥一下動一下，而應(yīng)主動的按照法官助理的要求將其本職工作做好。對審理中發(fā)現(xiàn)的疑難問題，應(yīng)當(dāng)先研究，提出初步意見，再請教主審法官。不要不思考不研究，一遇到問題，在沒有任何意見的情況就去問主審法官。因事先沒有思考研究就有可能將問題說不清楚，或主審法官的意見及理由搞不明白，所作出的審查報告或起草的裁判文書不符合主審法官的要求。事先未思考研究，對主審法官所講的意見及理由當(dāng)時明白了，但記憶不深刻，以后再遇到同類的問題，有可能又不清楚。只有主動學(xué)習(xí)，主動思考研究，才能對問題認(rèn)識深刻，記憶牢固。
五是如果法官助理與主審法官的意見不一致，或者主審法官沒有注意到的問題，可以向主審法官提出，也可在合議時提出自己的觀點，提醒法官應(yīng)注意的問題。作為主審法官應(yīng)當(dāng)認(rèn)真聽取，有道理的應(yīng)當(dāng)吸收，沒有道理或者道理不成熟的，可以不采納。因法官助理不是法官，因此，必須服從主審法官的裁判意見。主審法官或者合議庭未采納法官助理意見的，該意見絕不能寫進(jìn)審查報告或者裁判文書中。
六是正確對待主審法官的修改和批評。主審法官相對于法官助理，無論在社會經(jīng)驗還是審判經(jīng)驗上，都要豐富的多。因此，法官助理對主審法官修改的部分，應(yīng)當(dāng)很好的研讀，為什么修改，修改后比原來的是否準(zhǔn)確，更有說服力等等。對修改正確的，以后一定要避免類似的問題再次發(fā)生。每個主審法官都有其審判風(fēng)格和文字風(fēng)格，可能你原先寫的并沒有任何錯誤，但不符合主審法官的文字風(fēng)格，為了保持主審法官的文字風(fēng)格前后的一致性，作為法官助理應(yīng)當(dāng)適應(yīng)主審法官的風(fēng)格，而不是主審法官適應(yīng)法官助理的風(fēng)格。如果主審法官認(rèn)定的事實與證據(jù)證明的不一致，或者觀點與法律不符，應(yīng)當(dāng)向主審法官提出，采納權(quán)屬于主審法官。對于主審法官的批評有則改之,無則加勉。無論是主審法官，還是法官助理如果發(fā)生意見不一致的，一定要坐下來心平氣和的商談，避免發(fā)生正面沖突，任何一方都不能撂挑子，一切應(yīng)當(dāng)以工作為第一位，共同做好團(tuán)結(jié)工作。
法官助理在法官指導(dǎo)下履行下列職責(zé)：
（1）審查訴訟材料，提出爭議焦點，歸納、摘錄證據(jù)；
（2）組織庭前交換證據(jù)；
（3）代表法官主持庭前調(diào)解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，須經(jīng)法官審核確認(rèn)；
（4）審核法定代表人、法定代理人、委托代理人、辯護(hù)人等提交的手續(xù)；
（5）接待案件當(dāng)事人、代理人、辯護(hù)人的來訪和查閱案卷材料；
（6）依法調(diào)查、收集、核對有關(guān)證據(jù)；
（7）辦理委托鑒定、評估、審計等事宜；
（8）協(xié)助法官采取訴訟保全措施；
（9）準(zhǔn)備與案件審理相關(guān)的參考性資料；
（10）辦理案件管理的有關(guān)事務(wù)；
（11）根據(jù)法官的授意草擬法律文書；
（12）完成法官交辦的其他與審判業(yè)務(wù)相關(guān)的輔助性工作。
三、如何處理好與書記員的關(guān)系
六巡選任的法官助理中有不少未擔(dān)任過書記員的工作。因缺少這一環(huán)節(jié)的工作，往往與書記員的工作銜接不好。也就是說，每個法官助理都要熟悉書記員的工作，法官助理與書記員的工作協(xié)調(diào)好了，才能更有利于審判工作。
書記員是審判工作的事務(wù)性輔助人員，在法官指導(dǎo)下工作。
書記員履行以下職責(zé)：
（1）辦理庭前準(zhǔn)備過程中的事務(wù)性工作；
（2）核查開庭時訴訟參與人的出庭情況，宣布法庭紀(jì)律；
（3）擔(dān)任案件審理過程中的記錄工作；
（4）整理、裝訂、歸檔案卷材料；
（5）完成法官交辦的其他事務(wù)性工作。
法官助理在與書記員配合中須特別注意以下問題：
1、因書記員擔(dān)任案件審理過程中的記錄工作，有些法官助理在庭審、詢問或合議中，認(rèn)為此項工作是書記員的事，與,己無關(guān)，往往不進(jìn)行記錄。我認(rèn)為，這樣做是不正確的。書記員雖然擔(dān)任記錄，但法官助理仍需要記錄。但兩者記錄的方式不同，書記員是有言必錄，而法官助理在庭審或詢問中是記錄爭議焦點或?qū)彶榈闹攸c問題的各方觀點及理由，在庭審中確定哪些問題已經(jīng)查清，哪些問題沒有查清，決定或者給主審法官提示還須進(jìn)一步審查。這種記錄在審查事實時可以拿著裁判文書，對照裁判文書認(rèn)定的事實，通過主審法官或自己的詢問確定哪些事實已無爭議，哪些事實還存在爭議。各方當(dāng)事人所依據(jù)的證據(jù)。在適用法律或原審處理結(jié)果，應(yīng)當(dāng)記錄各方所依據(jù)的條文，裁判文書中有的，可在適用的法條上畫個勾，沒有的在裁判文書中注明。在合議、主審法官會議、審委會討論中，主要記錄觀點及理由。通過這種方法，很快就能整理出各方當(dāng)事人的觀點及理由，合議庭、主審法官會議、審委會討論過程中的不同意見及理由。
2、法官助理單獨(dú)詢問時，應(yīng)當(dāng)與書記員配合，開庭前讓書記員熟悉案情，開庭中避免關(guān)鍵問題記不下，重要的問題應(yīng)當(dāng)重復(fù)詢問。
3、法律文書的校對工作。法律文書應(yīng)當(dāng)是法官助理與書記員共同校對，校對后請主審法官審查。法官助理不能將校對工作完全推給書記員。
4、合議庭決定調(diào)卷的案件，法官助理應(yīng)當(dāng)填寫調(diào)卷函或辦理調(diào)卷手續(xù)。卷宗調(diào)到任何人手里都應(yīng)當(dāng)在發(fā)收文本上簽字，一是防止丟卷，二是容易查找。
由于主審法官、法官助理、書記員構(gòu)成的審判模式，形成了一個相對固定的審判團(tuán)隊，是團(tuán)隊就需要講究配合、協(xié)作。單純就案件審理工作來說，法官助理和書記員是圍繞法官來完成審判工作的，所以需要按照法官的指令來從事審判工作。而法官助理與書記員之間，則不存在指令，必須達(dá)成良好的溝通。
四、如何培養(yǎng)辦案能力
發(fā)現(xiàn)“問題”是審理案件時首先需要解決的問題。如果你不知道當(dāng)事人爭議的焦點問題，不知道審理的重點問題，你接手案件后，會覺得無從下手，審理案件的方向不明，審理起來就會寸步難行。因此說，發(fā)現(xiàn)問題的能力對于一個法官來說是至關(guān)重要的。
行政法官助理在拿到一個案件時，首先審查是否符合立案條件，按照立案條件審查原告的起訴是否成立。不能跟著當(dāng)事人的思路走，不論當(dāng)事人對立案問題提或沒有提異議的，都要按照立案條件進(jìn)行審查。當(dāng)事人對有關(guān)管轄、遺漏第三人等程序問題提出異議，一定要審查，確認(rèn)異議是否成立；不能確定的，應(yīng)當(dāng)列入庭審或詢問中需要解決的問題中。
對當(dāng)事人對有關(guān)實體事實問題提出異議的，必須列為問題重點審查。當(dāng)事人沒有提出異議，但有悖常理的問題，以應(yīng)重點審查。因此，我們要注意細(xì)節(jié)，往往有悖常理的問題，往往在細(xì)節(jié)問題上，前后矛盾，或有悖生活常識。只有注意細(xì)節(jié)才能發(fā)現(xiàn)問題。對蹊蹺的問題，一定要查清背后的原因。在行政案件中，當(dāng)事人將其真正爭議點隱藏起來，但通過細(xì)致分析各方當(dāng)事人的訴辯，可以發(fā)現(xiàn)同門之間真是的爭議，當(dāng)事人在訴狀中隱藏的爭議，有的是為了少交訴訟費(fèi)，有個沒有把握打贏民事訴訟，想通過行政訴訟打倒民事訴訟中不能達(dá)到的目的等等隱藏其目的。只有細(xì)致審查訴辯材料，能明白其想要達(dá)到的目的，才能發(fā)現(xiàn)被隱藏的爭議。
法律問題的發(fā)現(xiàn)通常是在雙方當(dāng)事人訴辯中反映出來，但很多時候，當(dāng)事人沒有提出，而是在學(xué)術(shù)界和實務(wù)界才在爭議，因此，作為法官助理一定要注意學(xué)術(shù)和審判動態(tài)，從中了解到存在哪些爭議，當(dāng)審判中發(fā)現(xiàn)這些爭議提出自己的觀點及解決方案。
五、如何錘煉解決問題的能力
（一） 對事實及證據(jù)的分析與處理
1、對相互矛盾、真?zhèn)坞y辨證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)注意審查細(xì)節(jié)，通過審查細(xì)節(jié)接近真相。
2、審查鑒定、評估意見等涉及專業(yè)技術(shù)性問題的，應(yīng)當(dāng)注意鑒定、評估程等涉及專業(yè)技術(shù)性問題的程序規(guī)定，對照程序規(guī)定審查鑒定、評估等是都按照規(guī)定是方法、步驟、順序等程序要求作出的。對專業(yè)技術(shù)性問題首先要了解它的基本原理，傾聽專家輔助人的意見。如果雙方當(dāng)事人都聘請了專家輔助人的，應(yīng)當(dāng)要求他們提供其所依據(jù)的文獻(xiàn)出處，以便查找及判斷。
3、在審理土地、林地確權(quán)等自然資源裁決案件時，常常遇到爭議的土地、林地的權(quán)屬在政治運(yùn)動中多次發(fā)生變化。要注意各個時期的土地政策及客觀情況，要尊重歷史和現(xiàn)狀，從有利于生產(chǎn)、有利于穩(wěn)定、有利于發(fā)展來考慮問題。因歷史原因查不清楚的，要充分尊重地方政府的意見
4、利益平衡的判斷方式問題。利益平衡應(yīng)注意兩個方面的問題：一是不能僅考量雙方當(dāng)事人的利益，還須考量國家利益、公共利益和他人的合法權(quán)益；二是不能僅從經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)行衡量，還要從政治、環(huán)境、社會影響等多方面綜合衡量，從中選出相對合理的方案進(jìn)行處理，減少社會的政治、經(jīng)濟(jì)等風(fēng)險。
（二）對法律適用問題的分析處理
分析適用法律問題時，一定要結(jié)合案件事實進(jìn)行，從法律條文規(guī)定的要件，與案件事實進(jìn)行對照比較兩者是否相符。但在現(xiàn)實案件中，往往會出現(xiàn)法律規(guī)定的要件與案件事實方面基本一致，但有些地方與規(guī)定的要件又不完全一致。對此種情況，不能僅看一兩條法律條文，應(yīng)當(dāng)根據(jù)適用法律的目的、原則以及上下文進(jìn)行全面分析后，若符合宗旨，不違反原則，與上下文之間不存在沖突的，這類法律條文可以適用。反之，則不能適用。
在適用法律時，有時也存在案件中某部分事實符合相關(guān)法條的規(guī)定，同時發(fā)現(xiàn)某一部分事實又符合其他法條的規(guī)定?；蛘邔ν粭l款的規(guī)定，部分符合，部分又不完全符合，或者法條只規(guī)定應(yīng)當(dāng)如何做，對未按規(guī)定做的應(yīng)如何處理沒有明確的規(guī)定。在處理此類問題時，一定要把握法條規(guī)定的精神實質(zhì)，再結(jié)合本案的具體案情，妥善適用法律條文。不能機(jī)械地適用法條。
適用法律條文存在不同觀點或者實踐中有不同做法的，一般以通說或者權(quán)威機(jī)關(guān)的觀點或意見為依據(jù)。
（三）注意相關(guān)領(lǐng)域知識的學(xué)習(xí)研究
1、注意相關(guān)領(lǐng)域法律知識的學(xué)習(xí)研究；
2、了解不同階段的歷史和中國文化傳統(tǒng)；
3、了解有關(guān)技術(shù)問題的原理；
4、懂得訴訟心理學(xué)。
六、如何系統(tǒng)化
系統(tǒng)化的方法主要有以下幾個步驟：
一是對問題進(jìn)行歸類。法官應(yīng)當(dāng)定期將自己審理過的案件中發(fā)現(xiàn)的問題，在調(diào)研、討論、閱讀中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行梳理，將不同類別問題按照法律體系進(jìn)行類型化的方式分為不同的類別。為以后系統(tǒng)研究打下基礎(chǔ)。
二是對問題進(jìn)行篩查。平時記錄的問題往往是零散的，特別是在不同的調(diào)研中收集的問題，常常存在重復(fù)。因此，就很有必要對某段時間收集的問題進(jìn)行分類后，應(yīng)將相同或者近似的問題合并，或重新進(jìn)行文字表述，使所提出的問題更加準(zhǔn)確，把不具有規(guī)則意義的問題剔除。
三是列出研究的提綱。對歸類和篩選剩下的問題，應(yīng)當(dāng)按照法律體系的順序列出提綱，以便下一步有計劃的研究。
四是做好標(biāo)注。列完提綱后，對已經(jīng)定論的問題與有爭議的問題，分別標(biāo)注起來。有定論的問題，簡要注明結(jié)論及理由；對有爭論的問題，列出不同觀點及理由。并將每個問題相關(guān)的案例名稱也標(biāo)注出來，以便寫作時引用。
五是定期調(diào)整與標(biāo)注。對已列入提綱內(nèi)的問題，定期進(jìn)行調(diào)整與標(biāo)注，便于以后的研究。
