民商事案件法律檢索標(biāo)準(zhǔn)流程
（第五版，2015年1月更新）
作者：高杉峻 （個(gè)人微信號：legalgaoshan）
中國法上現(xiàn)行有效的民商事法律規(guī)范已經(jīng)浩如煙海，僅憑廣泛的閱讀和記憶，已經(jīng)無法找全、找準(zhǔn)特定案件所應(yīng)適用的法條。要提高辦案時(shí)找法的查全率與查準(zhǔn)率，除了借助外部數(shù)據(jù)庫進(jìn)行有效的法律檢索外，別無他法。
所以法律檢索是法律從業(yè)者的基礎(chǔ)技能之一，法律檢索結(jié)果的優(yōu)劣，對案件辦理結(jié)果產(chǎn)生直接影響。對業(yè)內(nèi)資深人士而言，法律檢索的過程也是發(fā)現(xiàn)案件爭點(diǎn)、調(diào)整辦案思路的過程。
一、法律檢索的作用
法條意識。我國是大陸法國家，一切訴訟都是從法條中來又到法條中去，準(zhǔn)確、快速地檢索到適用于手頭案件的法條，關(guān)系到訴訟的結(jié)果與成敗，所以法律檢索是法律人基本的實(shí)務(wù)技能之一，此點(diǎn)的重要性無需多述了。
法律人實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)的重要工具。目前我國法學(xué)領(lǐng)域的研究與實(shí)務(wù)較為脫節(jié)（法學(xué)研究的主流仍是理論導(dǎo)向、立法導(dǎo)向、批判導(dǎo)向），而且學(xué)者研究時(shí)法條意識亦較為薄弱，遇到實(shí)務(wù)疑難，從學(xué)者著作和論文中往往難以找到答案，此時(shí)借助法律檢索往往更能有效地答疑解惑。
二、作為法律檢索對象的實(shí)務(wù)信息的分布
大陸法系一切訴訟決于法條，法律檢索的主要對象當(dāng)然是法條?？勺鳛槊裆淌略V訟中法院裁判依據(jù)的法條，主要分為人大立法、行政法規(guī)、司解、地方性法規(guī)四類以及作為準(zhǔn)法源的指導(dǎo)性案例。同時(shí)，也需要檢索案例，檢索案例的作用是輔助理解法條或?qū)⑵渥鳛閷Ψl某種特定理解的佐證。
法條的識別。人大除了法律，還會(huì)制定其他多種文件，最高院除了司解，也會(huì)制定其他多種文件，所以，對同一機(jī)關(guān)制定的多種文件進(jìn)行法條識別就很重要。上述四類法條中，較難準(zhǔn)確識別的是最高院制定的司解。司解識別的基本規(guī)律是，1997年之后的司解必帶“法釋”文號，1997年之前的司解按慣例確定。識別司解時(shí)特別需要注意，他字號的答復(fù)件僅是個(gè)案答復(fù)，并非司解，法釋字號的批復(fù)件才是司解。
三、百度或Google
就要檢索的法律問題，首先使用百度或Google進(jìn)行檢索，了解基本情況和必要背景信息，確定下一步使用數(shù)據(jù)庫檢索的大方向。
在使用百度和Google提供的高級檢索功能的同時(shí)（http://www.baidu.com/gaoji/advanced.html），應(yīng)熟練掌握雙引號、“site:”、“filetype:”、“intitle:”、“inurl:”等搜索語法。
四、數(shù)據(jù)庫的選擇
目前市面上常用的中國法數(shù)據(jù)庫有“北大法寶”（http://www.pkulaw.cn/）、“威科先行”（http://law.wkinfo.com.cn/）等。北大法寶中，最常用的子庫系“中央法規(guī)庫”、“公報(bào)案例庫”與“裁判文書庫”。威科先行數(shù)據(jù)庫除常規(guī)的法條和案例檢索之外，其“英文翻譯”、“實(shí)務(wù)指南”、“專業(yè)解讀”欄目富有特色。
最高人民法院建立了“中國裁判文書網(wǎng)”（http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/），該網(wǎng)還有高級檢索功能（http://www.court.gov.cn/extension/search.htm）。最高院的民商事判決一旦生效，需在規(guī)定時(shí)限內(nèi)上傳至該網(wǎng)站，全國各地各級法院的判決也正在陸續(xù)實(shí)現(xiàn)在該網(wǎng)站及時(shí)公開。
其他常見數(shù)據(jù)庫還有全國人大官網(wǎng)的“法律釋義與問答”（http://www.npc.gov.cn/npc/flsyywd/node_1793.htm）、中國法院網(wǎng)的“法律文庫”（http://www.chinacourt.org/law.shtml）、全國人大的“中國法律法規(guī)信息系統(tǒng)”（http://law.npc.gov.cn/home/begin1.cbs）。
OpenLaw網(wǎng)站（http://www.openlaw.cn/）新近開始運(yùn)行，提供免費(fèi)的裁判文書檢索，值得關(guān)注。
五、法律檢索的方法之一：體系檢索法
民法是有體系的，所以我們可以從體系出發(fā)進(jìn)行檢索。以“夫妻一方單獨(dú)處分出賣共有房產(chǎn)”為例，一旦就該問題進(jìn)行檢索，從民法體系出發(fā)，即可判斷該問題必然涉及《婚姻法》、《合同法》、《物權(quán)法》及其相關(guān)司解。從數(shù)據(jù)庫中檢索出《婚姻法》、《合同法》、《物權(quán)法》及其相關(guān)主要司解，分別利用“共有”、“無權(quán)”、“處分”等關(guān)鍵詞進(jìn)行頁面篩查，就可以發(fā)現(xiàn)相關(guān)主要法條。
利用自動(dòng)索引功能。專業(yè)數(shù)據(jù)庫會(huì)在每個(gè)法條下自動(dòng)索引引用了該法條的其他法律、司解、裁判文書等，點(diǎn)開自動(dòng)索引的鏈接，就可以發(fā)現(xiàn)其他密切相關(guān)的法條、司解、案例等有用信息。
六、法律檢索的方法之二：關(guān)鍵詞檢索法
檢索口徑的調(diào)整。檢索所得結(jié)果過多，難于人工篩選時(shí)，需要縮小檢索口徑，可通過（1）加長關(guān)鍵詞（代理→無權(quán)代理）、（2）加多關(guān)鍵詞（處分→處分*無效）、（3）增多檢索項(xiàng)（發(fā)布機(jī)關(guān)限定為最高院）等方法縮小檢索口徑，得到范圍限縮后的檢索結(jié)果。檢索所得結(jié)果過少，需要擴(kuò)大檢索口徑時(shí)，則反之。
如何發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞？（1）從中文文本出發(fā)發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞：同義詞、近義詞、反義詞；（2）根據(jù)法理發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞（檢索無權(quán)處分就要想到善意取得、檢索無權(quán)代理就要想到表見代理）；（3）從相關(guān)法條的表述中發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞；（4）從判決的行文中發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞；（5）從行業(yè)習(xí)慣用語出發(fā)發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵詞。關(guān)鍵詞的選取能力是檢索經(jīng)驗(yàn)、中文功底、法律功底的綜合體現(xiàn)。選取關(guān)鍵詞時(shí)，應(yīng)打破中文習(xí)慣并善于選取多個(gè)關(guān)聯(lián)關(guān)鍵詞的重合部分。
檢索邏輯符號的運(yùn)用。*、-、or等符號的單獨(dú)或合并使用。如標(biāo)題檢索關(guān)鍵詞：“合同*效力-仲裁”。
七、法律檢索的方法之三：案例倒查法
以上兩種檢索方法歸根到底都是從概念出發(fā)的演繹的思路，而案例倒查法則是從案例找法條的歸納的思路。
如何找到案例。一是用“體系檢索法”在相應(yīng)法條下自動(dòng)索引的裁判文書中找案例，二是用“關(guān)鍵詞檢索法”在案例庫中找案例。
如何倒查法條。逐個(gè)瀏覽篩選案例全文，重點(diǎn)看法院在“本院依據(jù)某某法……”部分引用的法條。倒查不僅能實(shí)現(xiàn)找法上的查漏補(bǔ)缺，更能發(fā)現(xiàn)法條在實(shí)務(wù)中的爭點(diǎn)和疑點(diǎn)。
實(shí)務(wù)中，對不熟悉的領(lǐng)域或問題，案例倒查法往往先于體系檢索和關(guān)鍵詞檢索使用，以提前確定檢索方向。
八、檢索所得法條的效力甄別及適用原則
一次認(rèn)真全面的法律檢索做完，可能找到幾十個(gè)甚至上百個(gè)相關(guān)法條，有必要對所得法條逐一進(jìn)行效力甄別。
1、對檢索所得法條是否有效進(jìn)行甄別
法條是否已被廢止；法條是否屬于已經(jīng)公布但尚未施行；法條是否屬于法院的裁判可依據(jù)的文件范圍。
2、法條在事項(xiàng)效力上是否適用于本案
注意法律文件的標(biāo)題對適用事項(xiàng)范圍的界定。如《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，該文件的標(biāo)題已經(jīng)明確了不適用于農(nóng)村房屋的租賃糾紛。
注意法律文件的條文對適用事項(xiàng)范圍的界定。如《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條已經(jīng)排除了該法適用于企業(yè)間借貸。
3、法條在時(shí)間效力上是否適用于本案
民商事實(shí)體立法一般不具有溯及力；民商事實(shí)體司解在實(shí)質(zhì)上一般具有“溯及力”；程序立法或司解即時(shí)適用。注意司解末條的一、二、再審的程序適用（適用的時(shí)間范圍）條款。
甄別后的有效法條之間如發(fā)生沖突，應(yīng)按照上位法優(yōu)于下位法、后法優(yōu)于前法、特別法優(yōu)于普通法的三大原則來確定法條適用。如通過三大原則仍無法確定法條適用，則應(yīng)參酌規(guī)范目的和既有判例來確定最終的法條適用。
九、做好檢索記錄
法官、律師向助理布置檢索任務(wù)時(shí)，應(yīng)要求其隨同檢索結(jié)果一并提交檢索記錄（使用何種數(shù)據(jù)庫、何種方法、何種關(guān)鍵詞、何種順序做的檢索），以便查漏補(bǔ)缺。
【法律檢索相關(guān)必讀材料】
《中華人民共和國立法法》
《最高人民法院關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定》
《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》
《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》
