離婚案件雖然涉及夫妻感情是否確已破裂、子女撫養(yǎng)以及財產(chǎn)分割等諸多方面,但當事人在舉證過程中,往往感到力不從心,離婚證據(jù)不好調(diào)查收集,或不知從何下手進行離婚調(diào)查取證。但民事訴訟的審理原則卻是“誰主張、誰舉證”,當事人一方不能在舉證期限內(nèi)舉出對自己有利的離婚證據(jù),往往要承擔不利的后果,或自己的訴訟請求得不到法院的支持。因此,如何在離婚案件中收集證據(jù)及運用,就成為當事人甚至是律師尤為注重的問題。
一、離婚案件中可以提交的證據(jù)種類及其總體說明。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規(guī)定,
民事訴訟證據(jù)有以下幾種:
1、 書證;
2、 物證;
3、 視聽資料;
4、 證人證言;
5、 當事人的陳述;
6、 鑒定結(jié)論;
7、 勘驗筆錄。
應(yīng)該說,婚姻案件的處理過程中,以上幾類證據(jù)是大量被運用的。但是,當事人對于證據(jù)的收集及其運用往往存在誤區(qū)。這是由于,當事人一般在離婚訴訟之前,對于法律不甚了解,往往是馬上面臨了上法庭了,才匆匆忙忙看一下《婚姻法》等相關(guān)法律,或咨詢相關(guān)婚姻律師或有經(jīng)驗的朋友。并且,當事人在對于法律條文的理解上,往往是斷章取義,只記得對自己有利的那一個條款,而忽視了上下文的相關(guān)聯(lián)系,理解片面。
另外一個特點,是受社會各種流傳的錯誤說法的影響,做了很多無用功。比如,社會上流傳著“誰先起訴誰吃虧”、“帶孩子財產(chǎn)會多分”、“如果對方不同意,第一次打官司法院一定不會判離”、“只要找出對方有第三者的證據(jù),一定能得到賠償”等瑕疵觀點,使得自己在取證方向上有所偏差,甚至“花冤枉錢、辦冤枉事”的現(xiàn)象普遍存在。比如:
(一)如果過錯方不存在《婚姻法》四十六條規(guī)定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過多的精力和金錢去調(diào)查另一方的婚外情是大可不必的
在離婚案件中,由于第三者原因?qū)е码x婚的案件,在我們受理的案件中的比例占到了1/2以上。在處理離婚案件過程中,無過錯方往往掌握不了過錯方的確鑿證據(jù),但又不甘心就此罷手,因此,往往耗盡心機去調(diào)取另一方有過錯的證據(jù),甚至不惜血本,請人或請“私家偵探公司”調(diào)查,而忽視了對于共同財產(chǎn)的調(diào)查取證及保全工作。
因此,我們認為,如果過錯方不存在《婚姻法》四十六條規(guī)定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過多的精力和金錢去調(diào)查另一方的婚外情是大可不必的,如果是想了解事實除外。在請私人偵探等婚姻調(diào)查機構(gòu)進行調(diào)查時應(yīng)強調(diào)合法婚外情證據(jù)的收集,真正的調(diào)查到這種證據(jù)對整個的離婚訴訟還是有著極大的幫助的。這就要求在請私人偵探公司時要注意公司人員對婚姻法的熟知程度。
(二)當事人在提起訴訟前,或在接到法院傳票后,應(yīng)特別注重共同財產(chǎn)證據(jù)的調(diào)查收集。
如我以前所述,上海每年三萬對離婚案件中,通過法院訴訟離婚的占到40%以上。作為原告,在起訴前,一定要注意做好訴前準備工作。因為目前,上海法院一般都能嚴格按照最高院關(guān)于舉證期限的規(guī)定,給予原告一個舉證的時限,如果原告在舉證時限(簡易程序一般為十五天,甚至有七天的,普通程序一般為一個月)內(nèi)沒有舉證,法院當然不會主動告之你喪失舉證權(quán)利,但有經(jīng)驗的對方律師會及時指出來 ,使當事人陷入尷尬境地,甚至失去了夫妻財產(chǎn)分割 的機會,這是非常讓人痛心的。
在我們代理的離婚案件中,70%的案件存在爭奪孩子撫養(yǎng)權(quán)問題。其中又包括兩種:
其一:真心愛孩子,愿意和孩子一起生活;
其二:為了得到房產(chǎn)或更多的財產(chǎn),以孩子為籌碼。
作為律師,我們不考慮你是出于何種原因爭取孩子的撫養(yǎng)權(quán),我們只考慮如何達到委托人的目的。具體爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定及處理原則,已有所述,這時不再重述。我們只圍繞取證情況發(fā)表觀點。
首先:雙方基本條件的取證。
由于我們辦理的離婚案件中,白領(lǐng)及以上人士居多。因此,夫妻雙方的基本條件,如工資、文化學歷等差距不大,但這并不表示就沒有差距,比如,一方的思想品質(zhì),就在爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)方面尤為重要,因為直接撫養(yǎng)方的思想品質(zhì),會直接影響下一代的健康成長。因此,取得這一方面的證據(jù),是比較重要的。
其次:雙方父母基本條件的取證。
現(xiàn)代生活節(jié)奏較快,很多時候,孩子往往不是夫妻任何一方帶,特別對于學齡前兒童,往往是一方的父母帶。因此,孩子以往的生活環(huán)境,以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況,往往也是影響孩子撫養(yǎng)權(quán)的一個重要方面。
再者:孩子生活環(huán)境方面的取證。
離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則,是不影響孩子的健康成長。如果雙方離婚,但有一方距離學校較近,或生活小區(qū)成熟,對孩子入學、生活最為有利,當然得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會更大。因此,這方面的取證工作也是必須的。
最后,孩子的意見相當重要。
一般,法院在處理撫養(yǎng)問題上,會認真聽取十周歲以上孩子的意見,并做筆錄入卷。在離婚前或離婚過程中,做好孩子的思想工作,使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。十周歲以上的孩子一般比我們這一代人更為成熟,對于離婚的含義及后果都基本了解,雖然這樣會對其造成傷害,但這種傷害是避免不了的,使孩子歸對其最為有利一方撫養(yǎng),算是對其的補救吧。
二、 離婚案件中,各類證據(jù)運用中的特點及應(yīng)當注意的問題。
1、 書證:書證是指以文字、符號、圖畫所記載或表現(xiàn)的內(nèi)容、含義來證明案件事實真相的書面材料。離婚官司中,書證被大量運用。比如:結(jié)婚證、公證書、保證書、遺囑、借條、情書等。我們在代理案件過程中,發(fā)現(xiàn)書證容易出現(xiàn)的問題有:
1)書證形式有瑕疵。比如結(jié)婚證,有個別當事人的結(jié)婚證是通過親朋好友的關(guān)系辦理的,當事人并未親自到場;或者,結(jié)婚證根本就是花錢買回來的,根本不具備法律效力。這樣,在處理離婚案件時會引起一系列的問題。目前,出現(xiàn)此類問題的地域主要在內(nèi)陸中、小城市或農(nóng)村,在上?;緵]有遇到過此類情況。
2)書證內(nèi)容有瑕疵,甚至重大缺陷。比如離婚協(xié)議。按一般規(guī)定,離婚協(xié)議應(yīng)該包括三項內(nèi)容,其一,夫妻離婚的合意;其二,財產(chǎn)分割的合意;其三,子女撫養(yǎng)問題的合意。約定的內(nèi)容應(yīng)該明確具體,具有可操作性。但當事人往往重視不到問題的根本,疏忽基本內(nèi)容的完整及可操作性,導(dǎo)致協(xié)議無效。比如,有的離婚協(xié)議在財產(chǎn)問題上寫道:“夫妻共同財產(chǎn)一人一半”。這樣寫好像已經(jīng)很具體明確了,但其實是存在很多問題。比如,夫妻共同財產(chǎn)有哪些?銀行存折有哪幾種有多少錢?家具、電器如何分?總不能一人一半吧!只是這樣簡單籠統(tǒng)地寫上去了,如果一方故意有所遺漏,很難根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定追究其故意隱匿財產(chǎn)的責任。再如,有的當事人約定,“一方如果對另一方不忠,所有共同財產(chǎn)歸另一方所有”。那么,什么是“不忠”?如果劃分“不忠”的標準就是一個模糊的概念,可能由于約定不明導(dǎo)致這個條款無效,過錯方受不到應(yīng)有的懲治等等。