《中國人民銀行關(guān)于信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》第一條規(guī)定"《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第六條規(guī)定"信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委托人的資金信托合同不得超過200份(含200份)，每份合同金額不得低于人民幣5萬元(含5萬元)。"根據(jù)這條規(guī)定，具有相同運用范圍并被集合管理、運用、處分的信托資金，為一個集合信托計劃。信托投資公司應(yīng)當(dāng)依信托資金運用范圍的不同，為被集合管理、運用、處分的信托網(wǎng)資金分別設(shè)立集合信托計劃。"該條還規(guī)定"一份信托合同只能夠接受一名委托人的委托。"
《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范集合資金信托業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》第一條規(guī)定"集合資金信托業(yè)務(wù)是指信托投資公司根據(jù)委托人意愿、將兩個以上(含兩個)委托人交付的資金集中管理、運用和處分的資金信托業(yè)務(wù)。"第二條規(guī)定"信托投資公司辦理集合資金信托業(yè)務(wù)時，應(yīng)設(shè)立集合信托計劃"。
在《中國人民銀行關(guān)于信托投資公司人民幣銀行結(jié)算賬戶開立和使用有關(guān)事項的通知》中可以看出，該文件將"單獨管理、運用和處分信托財產(chǎn)"簡稱為"單個信托"，而將集合信托計劃簡稱為"信托計劃"。
從上述文件可以看出"集合管理、運用、處分利得財富信托資金"、"集合信托計劃"和"集合資金信托業(yè)務(wù)"、"信托計劃"基本上具有相同的含義。
從上述法規(guī)中可以看出，集合信托計劃具有如下特點:
(1)委托人為二人或二人以上;
(2)每個委托人分別與受托人人簽訂《信托合同》;
(3)委托人交付的信托資金由受托人集中管理、運用和處分;
(4)每個信托計劃項下的信托資金具有相同運用范圍。
從上述第(2)個特點來看，由于每個委托人分別與受托人簽訂《信托合同》，各委托人之間沒有意思聯(lián)絡(luò)，似乎應(yīng)認(rèn)定為每個委托人與受托人之間分別成立信托關(guān)系，即一個集合信托計劃項下存在多個信托。第(3)、第(4)個特點可以歸結(jié)為各個信托項下的信托資金由受托人集合在一起在相同的運用范圍內(nèi)集中管理、運用和處分。因此，集合信托計劃可概括為"共同運用信托"(按臺灣學(xué)者的定義為"多數(shù)委托人基于同一信托條款，個別與受托人簽訂信托契約，交付信托基金")。
風(fēng)險一:保本保底條款的法律風(fēng)險。
中國銀監(jiān)會制訂的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第八條第一款明確規(guī)定信托公司推介信托計劃時不得以任何方式承諾信托資金不受損失，或者以任何方式承諾信托資金的最低收益。結(jié)合第一個案例，根據(jù)證券市場的風(fēng)險特點，信托計劃的發(fā)行人無法保證委托人的本金不受損失，也就更無法保證其最低收益(如出現(xiàn)信托計劃買入的證券品種出現(xiàn)連續(xù)開盤即跌停的不利局面)。而大部分買入信托份額的委托人由于缺乏證券市場專業(yè)知識和金融領(lǐng)域的法律知識，是無法預(yù)先了解該集合信托計劃的潛在風(fēng)險的，從這個視角來看，這也屬于風(fēng)險信息披露不完全的表現(xiàn)。
一旦上述的市場風(fēng)險爆發(fā)，出現(xiàn)無風(fēng)險信托份額的保底收益無法兌現(xiàn)甚至本金受損，委托人想尋求法律救濟(jì)的可能性也是微乎其微，因為保證本金安全的承諾和保底收益的設(shè)置明顯抵觸了法律的規(guī)定，根據(jù)我國《合同法》，這款集合信托計劃的合同書本身具有違法性質(zhì)，當(dāng)屬無效合同。委托人基于無效合同的收益是無法獲得法律保障的。
風(fēng)險二:信托資金使用監(jiān)管的法律風(fēng)險。
分析金新乳品信托計劃不難發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致整個信托計劃陷入風(fēng)險局面的最根本原因是受托人沒有將信托計劃資金用于信托計劃的約定投資項目。表面上看，金新乳品信托計劃的確用募集的資金收購了三家乳制品公司的相應(yīng)股權(quán)。可通過事發(fā)后大量閱讀有關(guān)金新乳品信托的相關(guān)資料和盛名于中國金融界的德隆國際瞬間傾倒的始末材料，就不難發(fā)現(xiàn)，德隆國際實際上是在通過信托這種方式進(jìn)行股權(quán)收購和置換，以便達(dá)到整合再獲利出局的目的。金新乳品信托計劃就是德隆國際眾多資產(chǎn)收購計劃中的一顆棋子。那么回到本文的論述中觀點。金新信托作為擁有國資背景并獲得信托機構(gòu)法人許可證的獨立法人，其發(fā)行的集合信托產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照信托產(chǎn)品說明書的既定項目規(guī)范運作，并且應(yīng)當(dāng)為了委托人的利益以勤勉善良之心盡最大管理義務(wù)，而不是僅僅為坐收德隆國際超當(dāng)期收購價格的回購承諾所帶來的利益。雖然金新乳品信托計劃在運營期間按照產(chǎn)品說明書完成了相應(yīng)收購行為，但由于其設(shè)立的初衷是另有他謀，所以仍因認(rèn)定為沒有將信托計劃資金用于信托計劃的約定投資項目。
風(fēng)險三:信托產(chǎn)品的營銷法律風(fēng)險。
金新乳品信托案中折射出應(yīng)該引起重視的另一個問題是變相運用他人信用從事集合信托計劃的營銷。不管是國債、證券投資基金還是集合信托計劃，在實務(wù)操作中一般都是由發(fā)行人委托一家或者幾家銀行類金融機構(gòu)代銷并代理資金收付。而銀行因在長期的居民存貸款業(yè)務(wù)中的穩(wěn)健表現(xiàn)成為被社會公眾賦予信譽最高的金融機構(gòu)?，F(xiàn)實中由于廣大投資者未在事先對將要投資的金融產(chǎn)品做深入細(xì)致的研究和考察以及盲從搶籌的不良投資習(xí)慣，很容易將金融產(chǎn)品的發(fā)行人誤認(rèn)為是提供代售服務(wù)的銀行。因此，一些信托投資公司往往利用大銀行代銷其發(fā)行的集合信托產(chǎn)品借用銀行信用從事集合信托計劃的變相營銷。一旦信托產(chǎn)品受托人經(jīng)驗不足或發(fā)生不可抵御的市場風(fēng)險導(dǎo)致信托財產(chǎn)受到損失就可能出現(xiàn)投資者向銀行而不是集合信托計劃發(fā)行人問責(zé)的情況。其危害輕則負(fù)面影響銀行信譽度，重則爆發(fā)沖擊正常金融秩序的信用危機甚至有使銀行被迫倒閉的可能。
風(fēng)險四:來自信托計劃委托方的法律風(fēng)險。
從委托人層面來講，主要存在兩個方面的法律風(fēng)險。其一，委托人以不正當(dāng)性質(zhì)資產(chǎn)進(jìn)行委托可能導(dǎo)致的法律風(fēng)險。受托人在接收委托人受托資產(chǎn)的環(huán)節(jié)中，可能會面臨其所接收的受托資產(chǎn)為委托人從非法來源獲取或者為不正當(dāng)占有的可能性。信托投資公司在發(fā)行一個集合信托投資產(chǎn)品時，由于時間、人力等方面的限制，很難有足夠的力量去對每一個委托人所交付的資產(chǎn)進(jìn)行合法來源的審查。如果委托人的受托資產(chǎn)被證實為非法財產(chǎn)或者不正當(dāng)占有而被依法追繳，將給其他委托人和受托人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，同時也重創(chuàng)了信托投資公司的資信和形象。其二，委托人不及時履行信托合同約定義務(wù)的法律風(fēng)險。一些信托產(chǎn)品為了快速使投資項目進(jìn)入運轉(zhuǎn)，受托人在收到委托人首次交付的資產(chǎn)后即開始運營信托計劃。但如果委托人因種種原因無法提供當(dāng)初承諾的信托計劃后續(xù)受托資產(chǎn)，則同樣可能出現(xiàn)集合信托計劃中途停止或終止的可能并給該信托計劃的其他當(dāng)事人造成損失。
集合投資工具的目標(biāo)在于提供投資管理。集合投資的功能為:通過完全管理權(quán)的授予，實現(xiàn)規(guī)模管理、專業(yè)經(jīng)營和分散投資風(fēng)險。
集合信托計劃與投資基金是目前中國金融市場中兩個最為類似的投資工具，由于集合信托計劃目前存在金額和份數(shù)的限制和不能公開的宣傳.完全不同于投資基金大量.公開和多渠道的發(fā)行.后者獲得了廣泛的運用.并存在著巨大的潛在市場。與集合信托計劃另一個相類似的投資工具是銀行推出的多方委托貸款計劃.后者的做法是.銀行作為受托人.按照多方委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限.利率等條件代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回委托貸款的業(yè)務(wù)品種.該種計劃.只有最低數(shù)額的限制.沒有份數(shù)的限制.在銀行營業(yè)網(wǎng)點的柜臺直銷.承諾固定的回報率，銀行將之定位為中間業(yè)務(wù)，由于豐富客戶資源和眾多網(wǎng)點的銷售優(yōu)勢.報道稱.該產(chǎn)品銷售勢頭非常樂觀。
通過對三種類似集合投資計劃的簡單比較，從目前市場的層面和功能上.集合信托計劃作為一種投資工具并沒有明顯的優(yōu)勢.它所具有的制度優(yōu)勢沒有被充分的認(rèn)同和產(chǎn)生明顯的實效。從美國的實踐看，集合信托計劃在監(jiān)管和功能上的定位清楚.但在發(fā)展上一直處于共同基金的打壓下.不能有效地壯大規(guī)模。隨著對于銀行業(yè)務(wù)和功能的重新認(rèn)識 近來美國已經(jīng)有很多集合信托計劃轉(zhuǎn)化為銀行專有共同基金(Pr0prietarY MutualFunds).突破原有的限制.這其中很大的原因在于金融服務(wù)機構(gòu)經(jīng)營上的壓力，但很難說是為了受益人的最大利益。目前我國對于功能趨近的投資工具.進(jìn)行分業(yè)監(jiān)管.沒有統(tǒng)一的監(jiān)管目標(biāo)和政策標(biāo)準(zhǔn).在這種背景下.是否提供了充分的監(jiān)管成為衡量投資者保護(hù)、投資產(chǎn)品成本和收益的重要的標(biāo)準(zhǔn)。在監(jiān)管的層面上，又將產(chǎn)生是否重復(fù)監(jiān)管的問題。
集合資金信托作為一種集合投資工具.如能獲得長遠(yuǎn)的發(fā)展.必需進(jìn)行更為具體而鮮明的功能定位.充分利用信托機制的靈活性和破產(chǎn)隔離機制.同時，對集合資金信托的監(jiān)管應(yīng)當(dāng)符合集合投資計劃的一般規(guī)制要點。即確定登記和披露制度實現(xiàn)對受托人的監(jiān)管。只有建立和完善為受益人利益最大化的機制.集合信托計劃才會具有美好的前景。
1.加強集合信托計劃產(chǎn)品發(fā)行和信托合約的監(jiān)管。
要從源頭上杜絕類似承諾信托資金不受損失和保證最低收益條款的出現(xiàn)，就應(yīng)該建立和完善集合信托計劃的發(fā)行審批制度。在我國現(xiàn)行的法律背景下，一個集合信托計劃從立案設(shè)計到發(fā)行，所有的決策都是由信托投資公司自身作出的，而這其中就有可能出現(xiàn)信托計劃的設(shè)立是為了達(dá)到非產(chǎn)品說明書所載項目的其他不可公開目的的情況。為了避免這種情況的發(fā)生，可嘗試參照股份公司上市公開發(fā)行股票需報中國證券業(yè)監(jiān)督管理委員會審核的制度為集合信托計劃的發(fā)行設(shè)立一項審批權(quán)，鑒于有關(guān)信托公司集合資金信托計劃的管理辦法是由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會制訂，該集合信托計劃的審批權(quán)具體可由中國銀監(jiān)會設(shè)立類似于中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會的專門機構(gòu)集中行使。亦或組織信托領(lǐng)域的行業(yè)協(xié)會由其行使集合信托計劃的發(fā)行審批權(quán)，通過這種方式審查擬發(fā)行的集合信托產(chǎn)品的設(shè)立目的，資金投向的安全性、可行性，信托計劃的管理機制，出現(xiàn)重大風(fēng)險時的應(yīng)急預(yù)案，收益分配模式以及面向投資者的集合信托產(chǎn)品說明書和集合信托產(chǎn)品銷售合同要式條款等要件。從而在發(fā)行環(huán)節(jié)上保證集合信托產(chǎn)品的金融安全性，消除潛在金融風(fēng)險出現(xiàn)的可能。
2.加強對投資者的風(fēng)險教育以及嚴(yán)格合格投資者制度。
加強對投資者的金融基本知識宣傳和投資風(fēng)險教育宣傳力度，使其認(rèn)清信托產(chǎn)品投資與債券投資，股票投資等其他投資方式在風(fēng)險級別上的區(qū)別。并能有效通過基本金融知識識別預(yù)見一些集合信托計劃的潛在風(fēng)險。通過對銀監(jiān)會制訂的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條的嚴(yán)格執(zhí)行，篩選出具有相應(yīng)風(fēng)險承受能力的投資人，降低屬于集合信托產(chǎn)品正常限度內(nèi)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移為社會風(fēng)險的可能。
3.加強集合信托計劃產(chǎn)品的營銷監(jiān)管。
首先，商業(yè)銀行應(yīng)該積極加強內(nèi)部自律監(jiān)管，規(guī)范經(jīng)營行為，增強經(jīng)營責(zé)任意識。銀行在推介代理產(chǎn)品時應(yīng)當(dāng)如實向投資者說明集合信托產(chǎn)品與銀行產(chǎn)品之間在資金投向、收益來源和風(fēng)險級別上存在的不同之處。
代理銷售集合信托產(chǎn)品的商業(yè)銀行應(yīng)在營業(yè)網(wǎng)點設(shè)置集合信托理財專柜，嚴(yán)格與辦理普通人民幣儲蓄等相關(guān)業(yè)務(wù)的柜面相區(qū)別，在具體業(yè)務(wù)操作中，銀行應(yīng)與投資者簽訂風(fēng)險責(zé)任告知書，再次強化投資者對該集合信托產(chǎn)品的了解和對風(fēng)險的認(rèn)知。
其次，各銀行監(jiān)管部門應(yīng)加強對銀行代理集合信托產(chǎn)品銷售業(yè)務(wù)收取手續(xù)費率的監(jiān)管，改革傳統(tǒng)的以代理銷售數(shù)量為收費依據(jù)的費率模式，這樣，既可防止各銀行問因搶占市場份額而出現(xiàn)的惡性競爭，又可以防止銀行為爭取利潤最大化而忽視風(fēng)險信息披露甚至故意隱瞞風(fēng)險信息的不正當(dāng)營銷行為。
4.加強對委托人的資金和信用監(jiān)管。
防范上述來自于委托人行為可能引發(fā)的法律風(fēng)險，從法律和制度的角度加以預(yù)防和落實是一條較好的途徑。就關(guān)于受托資產(chǎn)來源不合法或不正當(dāng)而潛在的風(fēng)險來說，除了在我國《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》中對合格投資者資格規(guī)定相應(yīng)條件外，還應(yīng)當(dāng)由中國銀監(jiān)會或相關(guān)機構(gòu)制訂有關(guān)合格投資者購買集合信托計劃份額的具體操作法律法規(guī)。根據(jù)集合信托計劃受托資產(chǎn)主要為資金的特點，可以嘗試?yán)勉y行資金流轉(zhuǎn)監(jiān)控系統(tǒng)由銀行出具資金合法來源證明，以加強和規(guī)范對委托人交付的受托財產(chǎn)的監(jiān)管力度。
針對集合信托計劃委托人不完全履行信托合同義務(wù)的風(fēng)險，可由信托投資公司在與委托人簽訂信托合同時約定有關(guān)后續(xù)受托資產(chǎn)的擔(dān)保條款。因為信托本身就是一種將物的所有權(quán)和處分權(quán)相分離的特殊法律構(gòu)造，委托人在與信托投資公司簽訂信托合同時就將受托物的處分權(quán)交給了信托公司，因此信托公司在取得委托人首次交付后要求委托人交付后續(xù)受托財產(chǎn)并為可能出現(xiàn)的無法交付風(fēng)險設(shè)置擔(dān)保條款是理法皆可的。
5.提高金融機構(gòu)的內(nèi)部風(fēng)險控制能力。
在無法改變金融創(chuàng)新內(nèi)在特質(zhì)和尋求法律自身完善的前提下，探索和提高金融機構(gòu)內(nèi)部風(fēng)險控制能力加以預(yù)防和化解集合信托計劃的未知風(fēng)險也許是一條最切實有效的風(fēng)險防范途徑。應(yīng)當(dāng)重視金融機構(gòu)內(nèi)部法律部門的職能運用，發(fā)揮法律部事前防范、控制和化解金融法律風(fēng)險的功能。從風(fēng)險控制制度建設(shè)角度來說，要著力建立風(fēng)險控制與員工利益掛鉤機制。運用一定技術(shù)手段、方法并結(jié)合以業(yè)務(wù)實際建立一套風(fēng)險控制考核指標(biāo)體系。如風(fēng)險責(zé)任界定、責(zé)任追究制度等。動態(tài)監(jiān)測責(zé)任人所管理資產(chǎn)的風(fēng)險度。真正做到激勵與約束相互制衡，權(quán)、責(zé)、利相互對稱。
