向大公司學(xué)習(xí)如何保護(hù)商業(yè)秘密

文/北京市煒衡律師事務(wù)所 饒宏斌

商業(yè)秘密單靠專利制度是不夠的，甚至可能弄巧成拙。本文作者曾長期主理明基集團(tuán)和首信集團(tuán)法務(wù)部門工作，并擔(dān)任多家知名企業(yè)法律顧問。在借鑒了明基、西門子、中國國航、首信、佳世達(dá)等企業(yè)的實(shí)際做法之后，作者提出了一套獨(dú)特而有價(jià)值的商業(yè)秘密保護(hù)法。

很多企業(yè)都開始重視通過申請(qǐng)專利來保證和獲取商業(yè)利益，這是難得的進(jìn)步,但他們也許并不知道，專利只是保護(hù)商業(yè)秘密的一種方式?？煽诳蓸?886年首度進(jìn)入市場(chǎng)，其后長盛不衰。配方作為可口可樂的核心機(jī)密，一直是全球飲料行業(yè)爭(zhēng)相打探的信息。它的高明之處就是對(duì)其配方不申請(qǐng)專利，而使用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù)。這樣，就不會(huì)擔(dān)心申請(qǐng)專利時(shí)公開，更不會(huì)擔(dān)心因?yàn)閷＠^期而成為行業(yè)公知的秘密。

一家企業(yè)可能沒有專利但不可能沒有商業(yè)秘密。

成熟企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是一整套完整的體系，不同類型的商業(yè)秘密通過不同的方式保護(hù)，他們不像小企業(yè)那樣只把希望寄托在專利保護(hù)上。

保護(hù)方式管理

公司的商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以利用多種“武器”進(jìn)行保護(hù)，比如商業(yè)標(biāo)志可以申請(qǐng)商標(biāo)、生產(chǎn)線的改進(jìn)可以申請(qǐng)專利、原料的供應(yīng)可以申請(qǐng)?jiān)a(chǎn)地保護(hù)、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)可以申請(qǐng)著作權(quán)。而商業(yè)模式、客戶信息、產(chǎn)權(quán)交易、經(jīng)營創(chuàng)意這些秘密仿佛缺乏適合的法律保護(hù)武器。

更讓身處過度競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)的中小企業(yè)困惑的是，一些依靠經(jīng)驗(yàn)或傳承獲得的產(chǎn)品配方、制作工藝、技術(shù)訣竅等技術(shù)信息，盡管科技含量不高，卻能取得四兩撥千斤的作用，成為與同行競(jìng)爭(zhēng)的“看家法寶”。但有時(shí)候，這些技術(shù)信息又簡(jiǎn)單得如捅窗戶紙一樣，一旦被同行知曉極易模仿和改進(jìn)利用。如果申請(qǐng)專利，因?yàn)檫_(dá)不到一定的顯著性和創(chuàng)新性就會(huì)被駁回；即使申請(qǐng)成功，技術(shù)信息會(huì)被公開，理論上可以保護(hù)，但因?yàn)樾袠I(yè)混亂和應(yīng)用廣泛，很難收集證據(jù)進(jìn)行維權(quán)。

上述兩類知識(shí)產(chǎn)權(quán)以商業(yè)秘密形式進(jìn)行保護(hù)，是最恰當(dāng)?shù)?。盡管商業(yè)秘密無需認(rèn)定、不用公示，也不具有排他性，但受到侵犯后，只要證據(jù)充分，同樣可以受到法律保護(hù)。

一般來說，如果一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專業(yè)難度很大，技術(shù)上難于通過反向工程進(jìn)行解析或破解，技術(shù)生命周期又較短，則適合以商業(yè)秘密形式進(jìn)行保護(hù)。但如果秘密的商業(yè)前景廣闊，技術(shù)生命周期較長，新穎性又能達(dá)到一定的要求，技術(shù)上又容易通過反向工程進(jìn)行解析或破解，則通過專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)及組合進(jìn)行保護(hù)，比較合適。

員工管理

商業(yè)秘密外泄，很多是因?yàn)槠髽I(yè)疏于告知員工保守秘密的重要性，進(jìn)而被員工無意或惡意外泄。

實(shí)踐中，很多企業(yè)在新員工入職時(shí)都要求簽署勞動(dòng)合同，其中包含了簡(jiǎn)單的保密條款。對(duì)于不涉密的員工，這樣的制度安排已經(jīng)足夠。而對(duì)涉密崗位的人員，企業(yè)應(yīng)該準(zhǔn)備有專章規(guī)定商業(yè)秘密的勞動(dòng)合同，或者單獨(dú)的保密協(xié)議，其中應(yīng)明確保密內(nèi)容和范圍、雙方的權(quán)利與義務(wù)、協(xié)議期限、具體違約責(zé)任等。而對(duì)于核心涉密人員，企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)涉密內(nèi)容簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，規(guī)定員工在離職后的一段時(shí)間內(nèi)不得從事相關(guān)行業(yè)。

更多的商業(yè)秘密是因?yàn)閱T工的離職造成的。成熟的大企業(yè)對(duì)于員工離職的涉密處理有規(guī)范的程序，值得學(xué)習(xí)：

首先，對(duì)提出辭職的員工或有離職傾向的員工，應(yīng)盡早從涉密崗位上調(diào)離，一方面是避免他們接觸新的秘密；另一方面，有些秘密的內(nèi)容也會(huì)因?yàn)闀r(shí)間變化而調(diào)整。其次，離職時(shí)，規(guī)范的企業(yè)均會(huì)列出詳細(xì)的工作及資料移交清單，相關(guān)工作交接人逐項(xiàng)確認(rèn)并簽字。這項(xiàng)制度非常好，不但可以保證工作交接無遺漏，同時(shí)工作清單上的內(nèi)容也是證明離職者在任期間從事或接觸企業(yè)特定商業(yè)秘密的主要證據(jù)，一旦發(fā)生爭(zhēng)議或糾紛，是起訴的重要證據(jù)。另外，企業(yè)應(yīng)重視離職員工電子郵件的移交和備份。工作電子郵件的收發(fā)是員工履行其職務(wù)行為的一部分，其內(nèi)容是法院起訴時(shí)證明員工在任期間接觸企業(yè)特定商業(yè)秘密的重要證據(jù)。

特殊情況下，對(duì)于掌握商業(yè)秘密的員工到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手一方履職的，則建議企業(yè)主動(dòng)采取預(yù)防措施，書面通知對(duì)方企業(yè)員工在本單位的工作性質(zhì)和業(yè)務(wù)范圍，甚至告之其不得利用自己的商業(yè)秘密。這樣，一旦如果對(duì)方堅(jiān)持侵權(quán)，己方亦保有事先警告的證據(jù)，在法律上處于很有利的地位。