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民訴法中關于保全的43個實務要點

民訴法中的保全,按類型可分為:財產(chǎn)保全、行為保全、證據(jù)保全。按訴訟階段區(qū)分,可分為三個階段:訴前保全、訴中保全以及裁判文書生效后,執(zhí)行程序啟動前的銜接階段的保全。

一、財產(chǎn)保全

(一)財產(chǎn)保全實務要點

財產(chǎn)保全,是指在訴訴(仲裁)前或訴訟(仲裁)中,遇有關的財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形,可能造成對當事人、利害關系人權益的損害或可能使將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時,根據(jù)利害關系人、當事人的申請或人民法院的決定,而對有關財產(chǎn)采取的保護措施的法律制度。

實務要點:

1、保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。

2、財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。

3、人民法院保全財產(chǎn)后,應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。

4、財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的,不得重復查封、凍結(jié)。財產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除保全。

5、申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

6、當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的,應當依法承擔賠償責任。

7、當事人對保全裁定不服的,可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

8、人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時,可以責令當事人及時處理,由人民法院保存價款;必要時,人民法院可予以變賣,保存價款。

9、人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)措施時,應當妥善保管被查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)。不宜由人民法院保管的,人民法院可以指定被保全人負責保管;不宜由被保全人保管的,可以委托他人或者申請保全人保管。

10、查封、扣押、凍結(jié)擔保物權人占有的擔保財產(chǎn),一般由擔保物權人保管;由人民法院保管的,質(zhì)權、留置權不因采取保全措施而消滅。

11、由人民法院指定被保全人保管的財產(chǎn),如果繼續(xù)使用對該財產(chǎn)的價值無重大影響,可以允許被保全人繼續(xù)使用;由人民法院保管或者委托他人、申請保全人保管的財產(chǎn),人民法院和其他保管人不得使用。

12、人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施,但不影響抵押權人、質(zhì)權人、留置權人的優(yōu)先受償權。

13、人民法院對債務人到期應得的收益,可以采取財產(chǎn)保全措施,限制其支取,通知有關單位協(xié)助執(zhí)行。

14、債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求,但對他人有到期債權的,人民法院可以依債權人的申請裁定該他人不得對本案債務人清償。該他人要求償付的,由人民法院提存財物或者價款。

15、對申請保全人或者他人提供的擔保財產(chǎn),人民法院應當依法辦理查封、扣押、凍結(jié)等手續(xù)。

16、人民法院裁定采取保全措施后,除作出保全裁定的人民法院自行解除或者其上級人民法院決定解除外,在保全期限內(nèi),任何單位不得解除保全措施。

17、裁定采取保全措施后,有下列情形之一的,人民法院應當作出解除保全裁定:(一)保全錯誤的;(二)申請人撤回保全申請的;(三)申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的;(四)人民法院認為應當解除保全的其他情形。

18、解除以登記方式實施的保全措施的,應當向登記機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。

19、財產(chǎn)保全的被保全人提供其他等值擔保財產(chǎn)且有利于執(zhí)行的,人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產(chǎn)。

20、申請人向采取訴前保全措施的人民法院起訴的案件,如果其訴訟標的金額超過了該院級別管轄的權限,則應當告知原告向有管轄權的上級人民法院提起訴訟。

21、不得保全的情形:

人民法院在審理涉及到政策性糧棉油收購業(yè)務之外的經(jīng)濟糾紛案件中,不宜對糧棉油政策性收購企業(yè)在中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行及其代理行或經(jīng)人民銀行當?shù)胤中信鷾实钠渌鹑跈C構(gòu)開立賬上的這類資金采取財產(chǎn)保全措施。

(二)財產(chǎn)保全分階段解析

根據(jù)所處階段不同,財產(chǎn)保全可區(qū)分為:(1)訴前財產(chǎn)保全;(2)訴訟財產(chǎn)保全;(3)裁判文書生效后,執(zhí)行程序啟動前的銜接階段的保全。

(1)訴前財產(chǎn)保全

實務要點:

1、適用情形:利害關系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的。

2、提起時間:可以在提起訴訟或者申請仲裁前(適用于訴訟和仲裁)。

3、管轄法院:向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。

4、必須提供擔保。不提供擔保的,裁定駁回申請。

5、人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執(zhí)行。

6、申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應當解除保全。

7、當事人申請訴前保全后沒有在法定期間起訴或者申請仲裁,給被申請人、利害關系人造成損失引起的訴訟,由采取保全措施的人民法院管轄。

8、當事人申請訴前保全后在法定期間內(nèi)起訴或者申請仲裁,被申請人、利害關系人因保全受到損失提起的訴訟,由受理起訴的人民法院或者采取保全措施的人民法院管轄。

9、申請訴前財產(chǎn)保全的,應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保;情況特殊的,人民法院可以酌情處理。

10、當事人向采取訴前保全措施以外的其他有管轄權的人民法院起訴的,采取訴前保全措施的人民法院應當將保全手續(xù)移送受理案件的人民法院。訴前保全的裁定視為受移送人民法院作出的裁定。

11、人民法院受理當事人訴前財產(chǎn)保全申請后,應當按照訴前財產(chǎn)保全標的金額并參照級別管轄和專屬管轄的規(guī)定,決定采取訴前財產(chǎn)保全措施。

12、采取財產(chǎn)保全措施的人民法院受理申請人的起訴后,發(fā)現(xiàn)所受理的案件不屬于本院管轄的,應當將案件和財產(chǎn)保全申請費一并移送有管轄權的人民法院。案件移送后,訴前財產(chǎn)保全裁定繼續(xù)有效。

(2)訴訟財產(chǎn)保全

實務要點:

1、訴訟財產(chǎn)保全可以依當事人申請也可以法院依職權采取。

2、人民法院采取保全措施,可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。

3、人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應當立即開始執(zhí)行。

4、在訴訟中,人民法院依申請或者依職權采取保全措施的,應當根據(jù)案件的具體情況,決定當事人是否應當提供擔保以及擔保的數(shù)額。

5、對當事人不服一審判決提起上訴的案件,在第二審人民法院接到報送的案件之前,當事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為,必須采取保全措施的,由第一審人民法院依當事人申請或者依職權采取。第一審人民法院的保全裁定,應當及時報送第二審人民法院。

6、第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托第一審人民法院實施。

7、再審人民法院裁定對原保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托原審人民法院或者執(zhí)行法院實施。

(3)裁判文書生效后,執(zhí)行程序啟動前的銜接階段的保全

實務要點:

1、法律文書生效后,進入執(zhí)行程序前,債權人因?qū)Ψ疆斒氯宿D(zhuǎn)移財產(chǎn)等緊急情況,不申請保全將可能導致生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以向執(zhí)行法院申請采取保全措施。

、債權人在法律文書指定的履行期間屆滿后五日內(nèi)不申請執(zhí)行的,人民法院應當解除保全。

3、保全裁定未經(jīng)人民法院依法撤銷或者解除,進入執(zhí)行程序后,自動轉(zhuǎn)為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施,期限連續(xù)計算,執(zhí)行法院無需重新制作裁定書,但查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿的除外。

二、行為保全

行為保全,是指在民事訴訟中,為避免當事人或者利害關系人的利益受到不應有的損害或進一步的損害,法院得依他們的申請對相關當事人的侵害或有侵害之虞的行為采取強制措施。

2012年新民訴法修訂首次確立了行為保全制度。第一百條規(guī)定:“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件,根據(jù)對方當事人的申請,可以……責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施?!?/span>

申請訴前行為保全的,擔保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。其他可參照適用保全的一般規(guī)定。

三、證據(jù)保全

證據(jù)保全是指為了防止證據(jù)滅失或以后難以取得取得,人民法院在訴訟前或?qū)ψC據(jù)材料進行調(diào)查前,根據(jù)利害關系人、當事人的申請,或依職權采取措施,對案件有證明異議的證據(jù)材料予以提取、保存或封存的制度。

證據(jù)保全分訴前證據(jù)保全和訴訟證據(jù)保全。

民訴法第八十一條第一款規(guī)定了訴訟證據(jù)保全:“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。”該條款中,申請證據(jù)保全的主體是當事人,適用階段是訴訟中。

2012年新民訴法修訂之前,訴前證據(jù)保全的規(guī)定僅見于零星的法律及司法解釋,新法第八十一條第二款增加了訴前證據(jù)保全的規(guī)定:“因情況緊急,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,利害關系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據(jù)?!痹摋l款中,申請證據(jù)保全的主體是利害關系人。

當事人申請證據(jù)保全的,可以在舉證期限屆滿前書面提出。證據(jù)保全可能對他人造成損失的,人民法院應當責令申請人提供相應的擔保。

證據(jù)保全的其他程序,參照適用本民訴法中關于保全的有關規(guī)定。

實踐中應當注意的是:第一,原則上各種證據(jù)形式均可以成為證據(jù)保全的對象,根據(jù)不同的證據(jù)形式,可以采取不同的保全方法。如物證、書證可以采取提取、扣押的方法進行保全,證人證言,可以采取提前詢問或者制作筆錄的方式進行保全;第二,保全的證據(jù)是用以證明雙方當事人之間爭議事實的證據(jù),雙方當事人對保全的證據(jù)均可以加以利用。

本文所涉法律法規(guī)及參考書籍:

1、《中華人民共和國民事訴訟法》;

2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋;

3、《最高人民法院關于當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應否承擔賠償責任問題的解釋》;

4、《最高人民法院關于采取訴前保全措施的法院可否超越其級別管轄權限受理訴前保全申請人提起的訴訟問題的復函》;

5、《最高人民法院關于對糧棉油政策性收購資金是否可以采取財產(chǎn)保全措施問題的復函》;

6、《最高人民法院關于訴前財產(chǎn)保全幾個問題的批復》(法釋[1998]29號);

7、《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》,人民法院出版社2015版。


來源:尚格律師,作者:朱紅娟

題圖來源:pixabay.com

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