2011年,山西省工商行政管理系統(tǒng)開展了整治格式合同,打擊“霸王條款”專項執(zhí)法行動。全系統(tǒng)共出動執(zhí)法人員5902人次,出動執(zhí)法車輛2331車次,檢查企業(yè)1971戶,檢查合同9754份,查處合同違法案件1304件,罰款771.25萬元,其中查處格式合同違法案件300件,罰款75.11萬元,占整個案件總數(shù)的23%,備案格式合同達1513份,征集不公平格式條款300條,主要涉及房地產(chǎn)、旅游、物業(yè)管理、商業(yè)零售、供水、供電、供氣、供暖、通信服務(wù)、郵政、保險等行業(yè)?,F(xiàn)向社會公布首批涉及房地產(chǎn)、物業(yè)管理、商業(yè)零售、旅游,公用事業(yè)五領(lǐng)域29種涉嫌違法的不公平合同格式條款。
一、房地產(chǎn)合同中的“霸王條款”(三種 )
?。ㄒ唬叭糍彿空哌`反合同中的約定之任何條款,開發(fā)商有權(quán)解除本合同,并有權(quán)將所指商品房另行出售,購房者所付定金不予退還”
點評:此條屬霸王條款,《合同法》第三十九條規(guī)定:“采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明?!钡谒氖畻l規(guī)定:“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效?!痹摋l款中開發(fā)商加重了購房者的責任,免除了自己責任。
(二) 商品房所在的樓宇的外墻面使用權(quán)不屬于買受人,買賣雙方同意屋頂和外墻面廣告權(quán)、會所、設(shè)施及其他賣方投資建造的經(jīng)營性房產(chǎn)和設(shè)施權(quán)益屬于出賣方。
點評:此條屬霸王條款,《物權(quán)法》第七十條規(guī)定:“業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán),對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利”。因此,屋頂、外墻使用權(quán)依法應(yīng)當歸專有部分全體業(yè)主所有。開發(fā)商要想取得屋頂和外墻面廣告權(quán)必須要取得該專有部分全體業(yè)主的同意;會所、設(shè)施及其他賣方投資建造的經(jīng)營性房產(chǎn)和設(shè)施權(quán)益,如屬于業(yè)主共有的部分,則必須經(jīng)過業(yè)主大會通過,并不得影響全體業(yè)主的正常生活,而不能通過一對一簽訂商品房買賣合同的方式迫使買房人同意。
(三)開發(fā)商如延期交房違約金為0.1%,購房者延期付款違約金為10%。
點評:此條屬霸王條款,《合同法》第三十九條規(guī)定:“采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明?!钡谒氖畻l規(guī)定:“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。”該條款中開發(fā)商加重了購房者的責任,減輕了自己的責任
二、物業(yè)服務(wù)合同中的“霸王條款”(五種)
?。ㄒ唬┺k理入住手續(xù)時,水、電、熱、氣等代收費用及物業(yè)費一并交齊,否則不給鑰匙,不得入住裝修。
點評:此條屬于霸王條款,購房者在支付購房款后即取得房屋的所有權(quán)、使用權(quán),業(yè)主是否按時、足額繳納水、電、熱、氣等代收費用及物業(yè)費與入住裝修是不同的法律關(guān)系,物業(yè)方不能利用自己的地位強迫業(yè)主同意。
(二)在指定停車場停放自行車、電動車、摩托車、轎車等各種車輛收費,但不作保管,車輛損毀、損壞或丟失以及車內(nèi)物品丟失均由車主自己承擔責任。
點評:此條屬于霸王條款,符合《合同法》中加重對方責任,免除自己責任的情形。
?。ㄈI(yè)主使用物業(yè)管理區(qū)域休閑運動器材,因器械故障造成人身傷害的,責任自負。
點評:此條屬于霸王條款,應(yīng)具體分清器械故障是因物業(yè)方管理不當、疏于職守造成的,還是業(yè)主使用不當造成的。如是由于物業(yè)管理不當造成的,應(yīng)當由物業(yè)管理企業(yè)賠償業(yè)主的損失。
(四)第三人致業(yè)主人身傷害、財產(chǎn)損失責任自負,物業(yè)公司不承擔任何責任。
點評:此條屬于霸王條款,應(yīng)具體情況具體分析。如是在物業(yè)管理職責范圍內(nèi)造成的,物業(yè)公司應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。
?。ㄎ澹┪飿I(yè)公司違反本合同,向業(yè)主支付萬分之三違約金,業(yè)主違反本合同,向物業(yè)公司支付每日千分之三滯納金。
點評:此條屬霸王條款,《合同法》第三十九條規(guī)定:“采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明?!钡谒氖畻l規(guī)定:“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效?!痹摋l款符合《合同法》中顯失公平、加重對方責任,減輕自己責任的規(guī)定。
三、商業(yè)零售(以商場、超市為主)合同中的“霸王條款”(八種)
?。ㄒ唬┏幸?guī)定,寄物柜屬于服務(wù)性質(zhì),商場不負責保管及賠償責任。
點評:此條屬霸王條款,寄物柜是商場向消費者提供的附隨義務(wù),一旦發(fā)生丟失現(xiàn)象,商場理應(yīng)賠償,該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第七條規(guī)定消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù),符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。
?。ǘ┙?jīng)營者對消費者在購物或者消費場所內(nèi)遺失或遭竊的物品不承擔賠償責任或?qū)€人貴重物品的丟失不負任何法律責任或貴重物品妥善保管,遺失概不負責。
點評:此條屬霸王條款,若經(jīng)營者未盡到合理的注意義務(wù)致使消費者遭竊,經(jīng)營者應(yīng)承擔相應(yīng)責任,該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第七條規(guī)定消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù),符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求的相關(guān)規(guī)定。
?。ㄈ┍镜晟唐芬唤?jīng)售出,概不退換或特價、降價、處理、打折商品,不予退換或促銷商品,售出概不退換,降價商品不實行三包。
點評:此條屬霸王條款,只要是合格商品,無論是特價、降價,還是打折等,均應(yīng)遵守三包規(guī)定,該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第二十三條規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),按照國家規(guī)定或者與消費者的約定,承擔包修、包換、包退或者其他責任的,應(yīng)當按照國家規(guī)定或者約定履行,不得故意拖延或者無理拒絕的相關(guān)規(guī)定。
?。ㄋ模┫M者購買商品后三天內(nèi)將質(zhì)保書寄回本廠,否則本廠不負保修責任。
點評:此條屬霸王條款,違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第二十四條規(guī)定經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定,或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的,其內(nèi)容無效的相關(guān)規(guī)定。
(五)建議您將發(fā)票開具為商品明細,否則您將無法享受產(chǎn)品廠商或"**商城"的正常質(zhì)保。
點評:此條屬霸王條款,違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第二十一條規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費者出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù);消費者索要購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的,經(jīng)營者必須出具的相關(guān)規(guī)定,為無效條款,商家不得自行規(guī)定開具的票據(jù)樣式、內(nèi)容,來限定消費者的權(quán)利。
?。┍境斜A粜薷暮驼{(diào)整使用手冊中各項條款及中止本卡使用的權(quán)利或管理層有權(quán)酌情決定,隨時修正、改變、刪除或增訂此手冊中守則?!?/strong>
點評:此條屬霸王條款。根據(jù)《合同法》第三條規(guī)定合同當事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強加給另一方;第五條規(guī)定當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。本條款剝奪了消費者的平等、公平確定自己權(quán)力、義務(wù)的權(quán)利。
?。ㄆ撸┥碳以诖黉N、廣告、購物卡或優(yōu)惠卷中寫明最終解釋權(quán)歸商家。
點評:此條屬霸王條款,合同是雙方平等協(xié)商的結(jié)果,不應(yīng)由商家單方說了算,該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定。
(八)換貨時,商品包裝必須完好,附件必須齊全,否則不予三包。
點評:此條屬霸王條款,違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第二十三條規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),按照國家規(guī)定或者與消費者的約定,承擔包修、包換、包退或者其他責任的,應(yīng)當按照國家規(guī)定或者約定履行,不得故意拖延或者無理拒絕的相關(guān)規(guī)定。符合“三包”情形的商品,商家不得有其他附加條件,均應(yīng)為消費者進行處理。
四、旅游合同中的“霸王條款”(一種)
?。ㄒ唬┞糜握咭虿“l(fā)生費用自理,如遇意外事故造成乙方傷害的,甲方負責通知保險公司立案,甲方不承擔任何保險公司賠償?shù)奈冶kU金額以外的費用。
點評:此條屬霸王條款,旅游者與旅游公司建立了旅游合同關(guān)系,在這個合同履行期間,旅游公司負有保障游客的安全義務(wù),如非游客自身身體原因造成的傷害,旅游公司應(yīng)承擔賠償責任。
五、公用事業(yè)合同中“霸王條款”(十二種)
?。ㄒ唬┮苿与娫挕度刖W(wǎng)協(xié)議》中規(guī)定:因欠費等原因被甲方(運營商)停機期間,消費者應(yīng)照常交納每月的基本月租費。運營商對網(wǎng)絡(luò)采取擴容導致消費者通信中斷,號碼變更等而造成的損失,運營商不承擔違約賠償責任。
點評:此條屬典型的霸王條款,移動公司利用壟斷地位,加重消費者的責任與義務(wù),免除自己應(yīng)承擔的責任與義務(wù),違反了《合同法》第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效的相關(guān)規(guī)定。
?。ǘ┬氯刖W(wǎng)戶,必須繳納100元話費,并定制新增業(yè)務(wù)包。
點評:此條屬典型的霸王條款,移動公司利用壟斷地位,實行捆綁式銷售,迫使消費者不得不屈從,該條違反了《合同法》第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利,任何單位和個人不得非法干預(yù)的相關(guān)規(guī)定。
?。ㄈ﹪鴥?nèi)特快專遞郵件詳情單使用須知:未保價郵件如發(fā)生丟失、損毀或短少,按郵政部門規(guī)定的標準賠償,對其他損失或間接損失不承擔賠償責任
點評:此條屬霸王條款,是郵政部門處于壟斷地位下的不合理現(xiàn)象。對于其他損失或間接損失應(yīng)根據(jù)實際情況確定賠償金額,而不能一味概不賠償。
?。ㄋ模┲需F快運《客戶須知》中:應(yīng)及時提貨,超期加收暫存費,超過30天,按無主貨物處理。無主貨物由承運人丟棄,不承擔任何責任。
點評:此條屬典型的霸王條款,客戶與中鐵快運達成了運輸合同,中鐵快運沒有權(quán)利處置無人領(lǐng)取的貨物。
(五)電話充值卡:請在截止日期前充值,逾期將被視為放棄卡上金額。
點評:此條屬典型的霸王條款,電信公司利用壟斷地位,加重消費者的責任與義務(wù),免除自己應(yīng)承擔的責任與義務(wù)。充值卡是持卡人的債權(quán)憑證。持卡人作為債權(quán)人,有權(quán)選擇行使債權(quán)的方式和時間。電信公司作為債務(wù)人,無權(quán)單方面規(guī)定債權(quán)人行使債權(quán)的期限,更無權(quán)擅自處置屬于他人的債權(quán)。對于逾期未使用的充值卡,電信公司應(yīng)予以退款。
(六)電信公司電話卡超過有效期,卡內(nèi)費用被制作該卡的經(jīng)營者“強制沒收。
點評:此條屬典型的霸王條款,電信公司無權(quán)沒收他人所有的費用。
?。ㄆ撸┩ㄐ殴巨k理入網(wǎng)業(yè)務(wù)時,必須辦理彩鈴和流量等捆綁業(yè)務(wù)。
點評:此條屬典型的霸王條款,通信公司利用壟斷地位,實行捆綁式銷售,迫使消費者不得不屈從,該條違反了《合同法》第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利,任何單位和個人不得非法干預(yù)的相關(guān)規(guī)定。
?。ò耍按黉N手機,不負責三包”
點評:此條屬典型的霸王條款,雖然是促銷手機,但也應(yīng)負責三包。該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》第二十三條規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務(wù),按照國家規(guī)定或者與消費者的約定,承擔包修、包換、包退或者其他責任的,應(yīng)當按照國家規(guī)定或者約定履行,不得故意拖延或者無理拒絕、《手機三包》的相關(guān)規(guī)定。
?。ň牛╇娦拧斗?wù)協(xié)議》中規(guī)定:“由于技術(shù)故障等原因?qū)е驴蛻舴?wù)功能或增值服務(wù)項目不能使用的,經(jīng)營者盡快恢復(fù),但不承擔責任”
點評:此條屬典型的霸王條款,電信公司利用壟斷地位,免除自己應(yīng)承擔的責任與義務(wù),違反了《合同法》第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效的相關(guān)規(guī)定。
?。ㄊ饬繜o法核實的,未使用煤層氣采暖或制冷設(shè)備的居民用戶,按2m3∕日計算。
點評:此條屬霸王條款,煤氣公司利用壟斷地位,加重消費者的責任與義務(wù),免除自己應(yīng)承擔的責任與義務(wù),違反了《合同法》第四十條,格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效的相關(guān)規(guī)定。
(十一)本協(xié)議最終解釋權(quán)歸經(jīng)營者,如有更改,恕不另行通知
點評:此條屬典型的霸王條款,合同是雙方平等協(xié)商的結(jié)果,不應(yīng)由商家單方說了算,該條違反了《合同法》、《消費者權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定。
?。ㄊ┕?yīng)水電氣行業(yè):供應(yīng)水、電、氣公司按實際用量實行收費,不足最低用量的,按最低用量收取費用。
供氣合同:連續(xù)三次不能入戶抄表,從第三次起,按前四個月的月平均用氣量的二倍計算
點評:此條屬典型的霸王條款,這些行業(yè)利用壟斷地位,加重消費者的責任與義務(wù),違反了《合同法》第四十條,格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效的相關(guān)規(guī)定。
從公布之日起,工商部門將對這些違法條款開展行政指導,經(jīng)營者逾期不改的,工商部門將依據(jù)國家工商總局《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》、《山西省合同監(jiān)督管理管理條例》給予行政處罰。今后工商部門還將繼續(xù)收集不公平消費類合同格式條款,并依法對其進行審查,對涉嫌違法的格式條款向社會公布,依法查處。
山西省工商局合同處