馮小哥：小鐘老師，我上次聽您講了業(yè)績承諾與補償之后，受益匪淺，緊接著就回去研究了幾個重組方案，發(fā)現(xiàn)了幾個問題，想向您請教一下。
小鐘老師：馮小哥，您這學(xué)習(xí)的熱情真是趕上馮大爺了,有什么問題您盡管說。
馮小哥：我查閱了一些重組方案后，嘗試著自己總結(jié)了幾個業(yè)績承諾與補償方面的疑點，我跟您逐個說說。第一個問題，我發(fā)現(xiàn)有些公司業(yè)績承諾金額特別高。之前您講過標(biāo)的資產(chǎn)的估值、講過盈利預(yù)測，在看重組方案時，我發(fā)現(xiàn)很多公司抬高標(biāo)的資產(chǎn)的估值和盈利預(yù)測，同時也抬高了業(yè)績承諾金額。但這承諾的業(yè)績和標(biāo)的資產(chǎn)前幾年的業(yè)績差別特別大，感覺很難達(dá)到呀，這是不是在忽悠我們中小股東呀？
小鐘老師：我們之前提到高估值會侵害中小股東的權(quán)益，而高估值和高業(yè)績承諾是相伴而生的。高業(yè)績承諾同樣會對廣大中小投資者產(chǎn)生不利的影響。如果承諾的業(yè)績遠(yuǎn)高于標(biāo)的資產(chǎn)現(xiàn)有的業(yè)績，就會使其承諾業(yè)績的實現(xiàn)具有很大的不確定性。如果標(biāo)的資產(chǎn)未實現(xiàn)承諾業(yè)績，一方面可能會造成上市公司股價下跌，投資者為風(fēng)險買單；另一方面，業(yè)績承諾方如果未按照協(xié)議對上市公司進(jìn)行補償，更會損害上市公司及廣大中小股東的合法權(quán)益。
馮小哥：果然如此?？磥砦覀円韪邩I(yè)績承諾，不能盲目跟風(fēng)、被忽悠。第二個問題，我發(fā)現(xiàn)重組方案中的業(yè)績補償內(nèi)容也很有學(xué)問。如有的方案里，標(biāo)的資產(chǎn)估值對價很高，但承諾補償?shù)慕痤~有上限，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠?qū)r的金額；有的方案里，明明有十多個標(biāo)的公司原股東拿到了上市公司的股權(quán)，但只有兩三個承諾會進(jìn)行業(yè)績補償。這種承諾補償方案，真的能夠彌補我們股東可能受到的損失嗎？
小鐘老師：你很犀利。的確，有的業(yè)績補償方案并未覆蓋所有交易對價，有的承諾方規(guī)定了最高補償上限，但該上限小于交易對價，也就是說承諾方拿走的多，賠償?shù)纳?。還有的業(yè)績補償方案中，僅有部分交易對手進(jìn)行業(yè)績承諾。假如承諾的這幾個交易對手僅以其所獲交易對價為最高補償限額，一旦發(fā)生大額虧損，很可能不足以彌補所有損失。就算這幾個承諾方稱愿意補償覆蓋標(biāo)的資產(chǎn)的全部交易對價，由于這種情況下承諾方所獲利益將小于業(yè)績補償范圍，也就是說拿的少，賠得多，一旦虧損巨大，承諾方可能怠于履行承諾，不利于保證承諾的實現(xiàn)。說到這里，就要提一下可執(zhí)行性的問題了?，F(xiàn)金補償?shù)目蓤?zhí)行性比股份補償?shù)停诂F(xiàn)金補償方式下，如果標(biāo)的資產(chǎn)未達(dá)到承諾業(yè)績，承諾方可能存在補償能力不足或逃避補償?shù)那闆r，對上市公司利益形成損害，中小股東也要予以注意。
馮小哥：嗯，我記住了。最后一個問題，業(yè)績承諾和補償方案可以變更嗎？假如無法實現(xiàn)業(yè)績承諾，會不會通過變更就免除了承諾方的補償責(zé)任了呢？
小鐘老師：現(xiàn)實情況，確實有交易雙方通過變更業(yè)績承諾和補償方案，以減輕或免除補償責(zé)任的情況，方式主要包括變更業(yè)績承諾數(shù)額、承諾期，提前終止業(yè)績承諾，將股份補償變更為現(xiàn)金補償?shù)取＿@種行為也會損害中小股東的權(quán)益。《關(guān)于上市公司業(yè)績補償承諾的相關(guān)問題與解答》中規(guī)定“重組方不得變更其作出的業(yè)績補償承諾”，對業(yè)績承諾變更進(jìn)行了限制。
馮小哥：我明白了！今天您的解答讓我茅塞頓開，我對重組中的業(yè)績承諾和補償認(rèn)識更深了。
小鐘老師：您現(xiàn)在也學(xué)會舉一反三了呢，很不錯嘛，看來馮大爺股東權(quán)益衛(wèi)士的稱號后繼有人了！我們再請孟博士講解下相關(guān)的法律法規(guī)，鞏固下今天學(xué)的知識。
孟博士解讀：
文中提到的《關(guān)于上市公司業(yè)績補償承諾的相關(guān)問題與解答》的規(guī)定，內(nèi)容如下：
“上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方作出的業(yè)績補償承諾，能否依據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第4號――上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》的規(guī)定進(jìn)行變更？
答：上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方的業(yè)績補償承諾是基于其與上市公司簽訂的業(yè)績補償協(xié)議作出的，該承諾是重組方案的重要組成部分，因此，重組方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照業(yè)績補償協(xié)議履行承諾。重組方不得適用《上市公司監(jiān)管指引第4號――上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規(guī)定，變更其作出的業(yè)績補償承諾。
本問答發(fā)布前股東大會已經(jīng)審議通過變更事項的，不適用本問答?！?/p>
本文源自上海證券報
