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勞動合同解除與終止實(shí)操技巧（全新升級版）

主講：李迎春律師

資深勞動法律師，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人，中華全國律師協(xié)會勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員，人力資源和社會保障部《職業(yè)》雜志專家團(tuán)特邀專家，深圳市勞動人事爭議仲裁委員會仲裁員，中國飯店協(xié)會法律專家委員會高級顧問，廣東省工會法律服務(wù)律師團(tuán)成員，對勞動法研究具深厚造詣，尤其在企業(yè)用工法律風(fēng)險(xiǎn)防范方面實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)豐富，曾任深圳律協(xié)勞動法專業(yè)委員會主任，在法律出版社出版多本勞動法實(shí)務(wù)著作。

一、勞動合同解除實(shí)操技巧

（一）勞動合同的解除形態(tài)、類型分析

1、勞動合同的解除形態(tài)分析；

2、用人單位在解除勞動合同中的敗訴原因分析。

（二）協(xié)商解除勞動合同的實(shí)操技巧

1、協(xié)商解除勞動合同的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及實(shí)操要點(diǎn)；

2、公司提出協(xié)商解除和員工提出協(xié)商解除法律后果有何不同？

3、如何認(rèn)定協(xié)商解除勞動合同協(xié)議存在“重大誤解”？

4、協(xié)商解除后員工以生病或者懷孕為由反悔如何處理？

5、如何認(rèn)定協(xié)商解除勞動合同協(xié)議存在“顯失公平”？

6、協(xié)商解除協(xié)議約定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)陀诜ǘ?biāo)準(zhǔn)是否有效？

7、如何應(yīng)對員工簽了協(xié)議后又以協(xié)議約定的費(fèi)用過低為由要求補(bǔ)差或推翻協(xié)議？

8、協(xié)議書中約定“乙方不得再向甲方主張權(quán)利，不得申請仲裁、提起訴訟”，員工能否反悔再告公司？

9、制作一份完善的協(xié)商解除勞動合同協(xié)議書需具備哪些條款？（提供范本）；

（三）員工辭職與不辭而別的處理及實(shí)操技巧

1、員工辭職，公司能否不批？能否不予辦理離職手續(xù)？

2、員工在服務(wù)期內(nèi)提前30天通知辭職要承擔(dān)違約金嗎？

3、公司能否與員工在合同中約定超過30天的辭職通知期？

4、員工提出辭職后尚在30天通知期反悔不愿意離職，如何處理？

5、員工提出辭職，公司能否在30天通知期內(nèi)隨時(shí)要員工離職？

6、員工提出辭職后公司未及時(shí)辦理離職手續(xù)有何風(fēng)險(xiǎn)？

7、30天通知期屆滿后員工仍在繼續(xù)提供勞動，辭職還有效嗎？

8、員工提出辭職后公司還能做出違紀(jì)解除處理嗎？

9、辭職通知期遭遇脫密期，如何處理？

10、收到員工的辭職信后，HR該做些什么來避免法律風(fēng)險(xiǎn)？

11、公司如何約束員工不遵守辭職通知期而擅自離職？

12、勞動合同中約定員工未提前30天通知辭職需賠償一個(gè)月工資是否有效？

13、員工辭職未提前通知造成公司經(jīng)濟(jì)損失，是否需賠償公司損失？公司如何舉證？

14、員工不辭而別（自動離職），勞動合同是否自動解除？公司如何操作才可避免風(fēng)險(xiǎn)？

15、員工不辭而別（自動離職）后，尚未發(fā)放的工資公司能否不予發(fā)放？

（四）員工被迫解除合同的處理及實(shí)操技巧

1、員工被迫解除合同的幾種常見理由及操作手法；

2、員工被迫解除勞動合同是否需提前30天通知公司？

3、公司搬遷，員工能否被迫解除勞動合同要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

4、公司未簽書面勞動合同，員工能被迫辭職要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

5、公司單方調(diào)整員工的工作崗位或變更職位、降低職務(wù)，員工能否解除合同要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

6、公司變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，員工要求解除合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)奶幚恚?/span>

7、公司未繳社保或未足額繳社保，法院是否支持員工被迫解除并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

8、公司與員工約定不繳社保，員工能否事后反悔以公司未依法繳社保被迫解除要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

9、公司未依法繳納住房公積金，員工能被迫解除要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

10、公司之前存在拖欠、克扣工資的行為，員工被迫解除要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金能否支持？

11、公司改變員工的工資結(jié)構(gòu)，降低基本工資標(biāo)準(zhǔn)，提高績效工資、獎金等項(xiàng)目的標(biāo)準(zhǔn)，員工能否解除合同要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

12、公司超時(shí)加班，員工能提出解除勞動合同并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

13、員工以公司不提供勞動條件為由解除勞動合同的理解；

14、員工以公司未支付二倍工資、年休假工資和高溫津貼為由提出被迫解除勞動合同并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償如何處理？

15、在工資支付方面，公司如何操作才可避免被迫解除帶來的風(fēng)險(xiǎn)？

16、員工提出被迫解除后發(fā)現(xiàn)已懷孕，請求繼續(xù)履行勞動合同如何處理？

17、員工被迫解除理由不成立的，是認(rèn)定解除無效，還是認(rèn)定合同已解除？

18、員工先以個(gè)人理由提出辭職，事后又以公司存在拖欠或未足額支付工資、未依法繳納社保為由主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，法院會如何處理？

19、員工離職時(shí)沒說明被迫解除理由，離職后能否主張被迫解除合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

20、女職工被迫解除勞動合同后，要求公司支付工資損失到哺乳期滿，如何處理？

（五）試用期不符合錄用條件的解除技巧

1、解除試用期員工的法定理由有哪些？

2、不符合錄用條件與不勝任工作；

3、試用期不符合錄用條件解除流程；

4、試用期錄用條件的設(shè)計(jì)與約定方法；

5、試用期以不符合錄用條件解除的時(shí)間節(jié)點(diǎn)控制；

6、試用期解除勞動合同的限制；

7、員工在試用期內(nèi)要求休病假，公司能否以不符合錄用條件解除合同？

8、員工在試用期遲到3次以上，能否視為不符合錄用條件？

9、不符合錄用條件的司法審查標(biāo)準(zhǔn)是什么？

（六）嚴(yán)重違反規(guī)章制度解除勞動合同的實(shí)操要點(diǎn)

1、規(guī)章制度未履行民主程序，員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度能否解除？

2、規(guī)章制度未公示告知，員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度如何處理？

3、裁判機(jī)關(guān)認(rèn)定規(guī)章制度是否合法的條件與規(guī)則；

4、規(guī)章制度制定中的民主程序流程設(shè)計(jì)與操作方法；

5、規(guī)章制度公示告知的操作方法；

6、規(guī)章制度中解除條款設(shè)計(jì)的常見錯(cuò)誤及應(yīng)對方案；

7、規(guī)章制度與勞動合同條款不一致的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范方法；

8、下級單位用上級單位的規(guī)章制度解除合同的法律風(fēng)險(xiǎn)及解決方案；

9、員工不當(dāng)行為十分嚴(yán)重，但規(guī)章制度中卻未規(guī)定，公司如何解除才無風(fēng)險(xiǎn)？

10、員工經(jīng)常違反規(guī)章制度，但每次都不嚴(yán)重，公司能否解除？如何操作？

11、民法典中的誠實(shí)信用原則在解除勞動合同中的適用技巧；

12、民法典中的公序良俗原則在解除勞動合同中的適用技巧。

（七）嚴(yán)重失職，營私舞弊給用人單位造成重大損害的解除要點(diǎn)

1、嚴(yán)重失職，營私舞弊給用人單位造成重大損害的正確理解；

2、如何界定“嚴(yán)重失職”和“營私舞弊”？

3、“造成重大損害”如何認(rèn)定？如何在規(guī)章制度中進(jìn)行量化？

4、存在“嚴(yán)重失職，營私舞弊”行為但未造成重大損害，能否解除？如何處理？

5、嚴(yán)重失職，營私舞弊給公司造成損害，公司解除勞動合同的同時(shí)能否要求員工賠償損失？

6、HR在操作解雇需注意的細(xì)節(jié)。

（八）雙重勞動關(guān)系解雇實(shí)務(wù)操作

1、兼職與雙重勞動關(guān)系；

2、雙重勞動關(guān)系的解雇方案選擇與舉證；

3、員工做微商、開網(wǎng)店、開網(wǎng)約車公司能否解除勞動合同？

4、雙重勞動關(guān)系解雇的轉(zhuǎn)化方式與風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避。

（九）員工欺詐行為的解除要點(diǎn)

1、員工常見欺詐行為；

2、員工入職時(shí)隱瞞疾病史，公司能以欺詐為由解除勞動合同嗎？

3、員工隱瞞犯罪前科入職，公司能解除勞動合同嗎？

4、員工學(xué)歷虛假，但已入職多年，公司還能解除勞動合同嗎？

5、員工欺詐入職獲得高薪，公司解除勞動合同能否要求返還工資？

6、隱婚隱孕的特別處理；

7、欺詐行為解雇的操作要點(diǎn)與細(xì)節(jié)。

（十）員工被依法追究刑事責(zé)任的解除要點(diǎn)

1、被追究刑事責(zé)任的界定標(biāo)準(zhǔn)；

2、員工由于涉嫌犯罪被刑事拘留，最終因情節(jié)輕微檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，公司能否解除合同？

3、員工被法院免予刑事處罰，公司能解除勞動合同嗎？

4、員工被刑事拘留期間公司是否需支付工資繳納社保？

5、員工被行政拘留，公司能否解除勞動合同？如何操作才沒有風(fēng)險(xiǎn)？

6、刑事責(zé)任解雇的要點(diǎn)與注意事項(xiàng)；

（十一）員工醫(yī)療期滿不能從事工作的解除要點(diǎn)

1、如何準(zhǔn)確理解“醫(yī)療期”、準(zhǔn)確判斷“醫(yī)療期”的期限？

2、醫(yī)療期的計(jì)算直接影響勞動合同解除的合法性，如何統(tǒng)計(jì)員工的醫(yī)療期？

3、醫(yī)療期滿解除勞動合同敗訴點(diǎn)分析；

4、員工醫(yī)療期滿后繼續(xù)要求請病假，公司如何處理？

5、如何證明患病員工不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作？

6、公司給醫(yī)療期滿員工另行安排工作是否需與員工協(xié)商一致？能否降薪？

7、醫(yī)療期滿后員工不回來上班，公司解除合同如何正確操作？

8、醫(yī)療期滿解除勞動合同前是否必須做勞動能力鑒定？

9、醫(yī)療期滿解除勞動合同是否需支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)？

10、醫(yī)療期滿后不能從事工作解除勞動合同的流程及實(shí)操要點(diǎn)；

（十二）不能勝任工作員工的處理與實(shí)操

1、如何證明員工不能勝任工作？

2、員工不能勝任工作，公司能否降薪？

3、員工不能勝任工作，安排培訓(xùn)好還是調(diào)崗好？如何選擇？

4、員工不勝任工作，既不同意參加培訓(xùn)也不同意調(diào)崗怎么辦？

5、員工對公司的績效考核結(jié)果不認(rèn)可、不簽字怎么辦？

6、以員工不能勝任工作解除勞動合同常見敗訴點(diǎn)分析；

7、公司通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除合同是否合法？

8、公司解除不能勝任工作員工，既未提前30天通知也未支付代通知金，算違法解除嗎？

9、如何合法的解除不能勝任工作員工？

10、對不能勝任工作員工能否轉(zhuǎn)化為其它解除方式？如何轉(zhuǎn)化？

（十三）客觀情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致合同無法履行的解除要點(diǎn)與實(shí)操

1、客觀情況發(fā)生重大變化如何認(rèn)定？

2、公司組織架構(gòu)調(diào)整是否屬客觀情況發(fā)生重大變化？

3、公司部門撤銷、崗位取消是否屬客觀情況發(fā)生重大變化？

4、公司業(yè)務(wù)外包是否屬客觀情況發(fā)生重大變化？

5、公司對外合作項(xiàng)目終止是否屬客觀情況發(fā)生重大變化？

6、員工喪失相關(guān)資質(zhì)條件或任職資格是否屬客觀情況發(fā)生重大變化？

7、客觀情況發(fā)生重大變化解雇的程序性要求；

8、客觀情況發(fā)生重大變化解雇的操作要點(diǎn)與細(xì)節(jié)。

（十四）非過失性解雇的方案選擇及經(jīng)濟(jì)成本、法律風(fēng)險(xiǎn)分析

1、提前通知與代通知金；

2、方案選擇及經(jīng)濟(jì)成本、法律風(fēng)險(xiǎn)分析；

3、代通知金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

（十五）經(jīng)濟(jì)性裁員的實(shí)操要點(diǎn)

1、經(jīng)濟(jì)性裁員的法定情形；

2、經(jīng)濟(jì)性裁員的人數(shù)要求；

3、經(jīng)濟(jì)性裁員的程序要求及操作流程；

4、經(jīng)濟(jì)性裁員中不得裁減人員及優(yōu)先留用人員；

（十六）解除五類特殊員工勞動合同的注意事項(xiàng)

1、接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者解除注意事項(xiàng)；

2、工傷員工解除勞動合同的限制及注意事項(xiàng)；

3、什么情況下不能解除醫(yī)療期內(nèi)的員工？

4、解除“三期”內(nèi)的女職工需注意什么？

5、臨近退休員工，在解除時(shí)需注意什么？

（十七）公司單方解除合同的程序操作要點(diǎn)

1、員工違反規(guī)章制度或違反法律規(guī)定，且符合解除條件的，公司應(yīng)當(dāng)在多長時(shí)間內(nèi)解除？如何把握合理期限？

2、匯總不同解除理由對應(yīng)的程序要求；

3、哪些勞動合同解除情形需事先通知工會？是否需工會同意？

4、解除對象為工會主席時(shí)，如何履行通知工會程序？

5、解除勞動合同時(shí)忘記通知工會了，事后如何補(bǔ)救？需注意什么？

6、公司尚未建立工會組織，在解除勞動合同時(shí)“事先通知工會”是否仍為必經(jīng)程序？如何控制風(fēng)險(xiǎn)？

7、制作解除勞動合同通知書需注意的事項(xiàng)；

8、員工拒絕簽收解除勞動合同通知書，公司怎么送達(dá)？

9、離職手續(xù)的辦理瑕疵與法律風(fēng)險(xiǎn)。

（十八）離職證明的開具及法律風(fēng)險(xiǎn)

1、員工離職未經(jīng)公司同意，公司能否不開離職證明？

2、離職證明需寫哪些內(nèi)容？

3、離職證明中能否寫上離職原因？

4、不給員工出具離職證明可能導(dǎo)致哪方面的賠償責(zé)任？公司如何抗辯？

5、員工“自離”，事后告公司不開離職證明要公司賠償，公司如何防范風(fēng)險(xiǎn)？

（十九）勞動合同解除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金的計(jì)算

1、離職補(bǔ)償中的N、N+1、2N、2（N +1）有依據(jù)嗎？公司如何把握？

2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算基數(shù)怎么確定？是否包括加班費(fèi)、年終獎、津貼、補(bǔ)貼等費(fèi)用？

3、解除勞動合同前員工存在病假、事假、停工等情形，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償基數(shù)怎么計(jì)算？

4、什么情況下經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償可以超過12個(gè)月？什么情況下不超過12個(gè)月？

5、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償都是“N+1”嗎？

6、代通知金的標(biāo)準(zhǔn)如何計(jì)算？

7、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何分段計(jì)算？人社部481號文廢止后是否還需分段計(jì)算？

8、違法解除勞動合同的賠償金計(jì)算方法；是否也受12個(gè)月限制？

9、公司每年年底支付勞動者一個(gè)月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除時(shí)已支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償能否抵扣？

10、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金要繳納個(gè)人所得稅嗎？

二、勞動合同終止與實(shí)操技巧

1、勞動合同終止和勞動合同中止、勞動合同解除的區(qū)別；

2、勞動合同終止的法定情形有哪些？

3、勞動合同期滿終止時(shí)間是當(dāng)日24時(shí)嗎？用人單位如何避免風(fēng)險(xiǎn)？

4、勞動合同期滿，員工不愿意續(xù)訂，公司如何終止避免風(fēng)險(xiǎn)？

5、勞動合同期滿，但員工不同意終止，公司如何操作？

6、勞動合同期滿，未提前30天通知員工終止是否需支付代通知金？

7、勞動合同到期時(shí)，員工懷孕了，能否終止？實(shí)操注意要點(diǎn)；

8、勞動合同終止后，員工說終止前已懷孕，要求回公司上班，如何處理？

9、員工勞動合同期滿但醫(yī)療期未滿能否終止合同？

10、員工勞動合同期未滿，醫(yī)療期已屆滿，勞動合同能否終止？

11、員工勞動合同期滿、醫(yī)療期未滿，但已醫(yī)療終結(jié)，能否終止合同？

12、員工合同期將滿，經(jīng)醫(yī)療診斷，懷疑患有某種絕癥，但又不能馬上確認(rèn)而需待查，公司如何處理？

13、勞動合同期滿時(shí)，服務(wù)期還未屆滿如何處理？

14、合同期滿時(shí)員工已在公司連續(xù)工作滿十年，如何處理？

15、勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的，合同到期如何處理？

16、第二次固定期限勞動合同到期后公司能否終止？如何操作避免風(fēng)險(xiǎn)？

17、第三次合同簽的是固定期限合同，到期后如何處理？

18、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同何時(shí)終止？

19、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止時(shí)員工懷孕或生病了如何處理？

20、終止以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

21、無固定期限勞動合同能夠終止嗎？什么情形下終止？是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

22、勞動合同期滿后，員工仍繼續(xù)工作但未續(xù)簽合同，公司也未表示異議，公司能否隨時(shí)提出終止？

23、勞動合同期滿終止的注意點(diǎn)及實(shí)操；

24、勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇終止合同是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

25、勞動者達(dá)到法定退休年齡但未享受享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，能否終止合同？是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

26、女職工法定終止合同年齡是55還是50？界定標(biāo)準(zhǔn)是什么？

27、身份證年齡與檔案年齡不一致，退休終止合同以哪個(gè)為準(zhǔn)？

28、勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的，合同到期如何處理？

29、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，如何終止合同？

30、疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間合同到期的，如何終止合同？

31、終止工傷員工的勞動合同注意事項(xiàng)；

32、工會主席、副主席、委員勞動合同終止注意事項(xiàng)；

33、用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，如何確定勞動合同終止日期？

34、用人單位決定提前解散，勞動合同終止日期在哪一天？

35、公司經(jīng)營期限屆滿，勞動合同是終止還是解除？經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金從何時(shí)起算？

36、員工拒簽勞動合同，公司能否終止勞動關(guān)系？如何操作？

37、哪些終止勞動合同情形要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

38、終止勞動合同時(shí)，2008年1月1日前的工作年限需計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？