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來源：蝦蝦說風(fēng)控

隨著經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)在經(jīng)營過程中出現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪類型層出不窮……在如此時代背景下，企業(yè)高管若不加強刑事責(zé)任的法律風(fēng)險防控意識、提升自身預(yù)防控制刑事風(fēng)險的能力，難免觸及刑事責(zé)任，甚至是“被犯罪”。下文給大家分析下法律對于企業(yè)高管涉及職務(wù)侵占罪的界定。

根據(jù)《刑法》第二百七十一條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

根據(jù)《公司法》第一百四十七條，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。因此，若其利用職權(quán)侵占公司財產(chǎn)，將構(gòu)成職務(wù)侵占罪。實踐中常見的是擅自使用公司財產(chǎn)為自己或者他人購買房屋、汽車或者其他物品，有的甚至直接支取公司財產(chǎn)用于購買土地、廠房等個人用途。

股東出資設(shè)立公司，其投入的財產(chǎn)及收益已經(jīng)不再屬于個人，而屬于公司所有，不能與個人財產(chǎn)混為一談。如果股東利用其在公司擔(dān)任職務(wù)的便利，將公司財產(chǎn)混同于自己的財產(chǎn)，或者認為公司的財產(chǎn)就是其個人財產(chǎn)，從而利用職務(wù)便利擅自占有、私分已為公司所有的財產(chǎn)，或者將該公司財產(chǎn)擅自轉(zhuǎn)讓給自己或他人控制的另一公司，均構(gòu)成職務(wù)侵占。

公司股東如果為多人，經(jīng)常發(fā)生股權(quán)糾紛。如，為奪取公司控制權(quán)利用不正當(dāng)手段侵占他人股權(quán)、被委托持股人侵占委托人股權(quán)等。此等情形是構(gòu)成職務(wù)侵占還僅是一般民事糾紛，有一定爭議。但根據(jù)《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日），對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，如果能夠認定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的，則可對其利用職務(wù)便利，非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。

公司負責(zé)人或者其他人員，以公司名義與他人簽訂借款合同，之后占為己有或攜款逃匿。在符合表見代理的情況下，單位應(yīng)對其借款行為承擔(dān)償還責(zé)任。行為人利用職務(wù)便利、侵占本單位的財產(chǎn)，符合職務(wù)侵占罪的特征。

比較典型的案件是，原長客集團董事長兼總經(jīng)理田某利用職務(wù)便利，使自己控股的某公司以空調(diào)設(shè)備租賃投資收益的形式非法侵占長客集團人民幣1500多萬元，被以職務(wù)侵占罪判刑八年，并處沒收財產(chǎn)人民幣200萬元。

即行為人利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手、使用本公司財物的便利，將公司財產(chǎn)占為已有。如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備、汽車等財產(chǎn)等謊稱為自己所有標價出售，或者將僅有居住權(quán)的單位房屋過戶登記為己有，或者故意隱匿保管物，謊稱被盜竊、遺失、損壞等。

如，中外合資企業(yè)辰風(fēng)公司原董事長楊某，以辰風(fēng)名義出具《申請返還土地出讓金報告》，要求當(dāng)?shù)卣鶕?jù)雙方簽署的投資協(xié)議，將辰風(fēng)公司已經(jīng)支付的土地出讓金2257萬元全部返還。當(dāng)?shù)卣畬⒏鶕?jù)《申請返還土地出讓金報告》中提供的實際由楊某控制的某商貿(mào)公司賬戶，將上述資金全部退還。該款被楊某用于個人用途。法院認定其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判刑十二年，并處沒收財產(chǎn)人民幣100萬元。

如，北京某汽車有限公司副總經(jīng)理利用其職務(wù)便利，伙同他人，采取未付車款提車的方式，騙取該公司奧迪牌轎車七輛，共計價值人民幣400多萬元，法院認定其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判刑六年。

如，原重慶市某運輸有限公司董事長兼總經(jīng)理杜某，伙同另兩位副總經(jīng)理，利用管理總公司的職權(quán)，將各分公司車輛投保業(yè)務(wù)收歸總公司統(tǒng)一管理，并與保險公司約定，保險手續(xù)費由總公司與保險公司結(jié)算。在收到保險公司給付的應(yīng)歸總公司的保險代理手續(xù)費后，三人利用職務(wù)之便，違反公司章程規(guī)定的分配處理程序，私下擅自決定將部分保險手續(xù)費分配給公司部分高層管理人員。法院認為三人的行為具有利用職務(wù)之便，侵占本單位財物的性質(zhì)，符合職務(wù)侵占罪的要件。

公司通過簽訂貨物銷售合同或者服務(wù)合同，取得貨款或者收入等，屬于公司財產(chǎn)，如果行為人利用職務(wù)便利，將款項據(jù)為己有，或者用于其他個人用途，則符合構(gòu)成職務(wù)侵占的特征。

實踐中，不少公司的大股東或者高管利用擔(dān)任公司重要職務(wù)的便利，擅自支取公司資金用于個人，且不歸還，甚至采取虛假入賬等方式平賬。如，廣州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司董事長兼總經(jīng)理鄭某，利用職務(wù)上的便利，單獨或指使其他人，從該公司先后劃款人民幣300多萬元，用于其在廣州市海珠區(qū)購買一幅土地的使用權(quán)作為其建造私人別墅和別墅裝修之用，部分款項以“營業(yè)外支出”入賬。

如，夏某在擔(dān)任唐山某化工有限公司總經(jīng)理期間，伙同本公司首席財務(wù)官王某、副總經(jīng)理付某等人，利用各自職務(wù)之便，采取制作假工資表的方法，套取公司資金，以發(fā)放獎金等名義侵吞公司財物，先后作案23起，獲取贓款40多萬元，被以職務(wù)侵占罪判刑八年。

如，魏某原系青島某生物公司總經(jīng)理，利用負責(zé)采購工程建設(shè)鋼材的職務(wù)便利，指使手下工作人民孫某與鋼材供應(yīng)商青島某機電公司總經(jīng)理王某，商定在每噸鋼材款的價格上虛報人民幣300元。后王某將生物公司支付鋼材款中虛報的60多萬元轉(zhuǎn)賬給魏某；魏某還利用負責(zé)某工程項目建設(shè)的職務(wù)便利，與承建商高某、曹某等預(yù)謀，虛報工程款1500多萬元。后高某、曹某將生物公司支付的工程款中虛報的1300多萬元轉(zhuǎn)賬給魏某個人使用。法院以其構(gòu)成職務(wù)侵占罪判刑六年。

實踐中，部分企業(yè)家注冊或參股多個公司，經(jīng)常發(fā)生人員混同管理的問題，均存在風(fēng)險。如，青島某生物公司總經(jīng)理魏某利用職務(wù)便利，多次指使生物公司員工為其個人注冊的吉林某生物科技公司、杭州某生物公司工作，所花費20多萬元費用均由青島某生物公司負擔(dān)。該行為也被法院認定為職務(wù)侵占。

根據(jù)法律規(guī)定，職務(wù)侵占罪的量刑標準和情節(jié)如下：

1、職務(wù)侵占數(shù)額較大的，即達到六萬元以上、不滿一百萬元的，處五年以下有期徒刑或者拘役。

2、職務(wù)侵占數(shù)額巨大的，即達到一百萬元以上的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

3、根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點：

（1）達到數(shù)額較大起點的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點；

（2）達到數(shù)額巨大起點的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點；

（3）在量刑起點的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

1、企業(yè)高管應(yīng)樹立“企業(yè)法人”的理念，切勿在觀念上認為公司就是個人的，避免將個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)混同，用公司的資金支付個人支出，應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)的要求開展公司的經(jīng)營管理活動，尊重公司的獨立法人地位，實際上也是對個人的一種法律保護，避免因此承擔(dān)職務(wù)侵占罪的法律責(zé)任。

2、實踐中，有些高管本身并無侵占公司財物的意圖，但在日常財務(wù)往來中手續(xù)不全、程序不規(guī)范、導(dǎo)致資金和財物去向不明。如果有證據(jù)證明公司財物被行為人拿走，但又無法證明用于公共用途，則可能會被認定為職務(wù)侵占罪處理。建議公司要加強財務(wù)制度建設(shè)、規(guī)范財務(wù)流程、嚴格執(zhí)行各種審批程序，對公司的資金流向建立明細賬本。