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辭退的“五不要”——附金牌律師指導(dǎo)意見

辭退(即dismiss)是用人單位解雇職工的一種行為,是指用人單位由于某種原因與職工解除勞動(dòng)關(guān)系的一種強(qiáng)制措施。根據(jù)原因的不同,可分為違紀(jì)辭退和正常辭退。違紀(jì)辭退是指用人單位對嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或企業(yè)內(nèi)部規(guī)章,但未達(dá)到被開除、除名程度的職工,依法強(qiáng)行解除勞動(dòng)關(guān)系的一種行政處理措施。正常辭退是指用人單位根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營狀況和職工的情況,依據(jù)改革過程中國家和地方有關(guān)轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機(jī)制,安置富余人員的政策規(guī)定解除與職工勞動(dòng)關(guān)系的一種措施。

辭退包含兩種,合法辭退,非法辭退。合法辭退是在員工嚴(yán)重違紀(jì)或重大過失,給公司造成重大利益損失,企業(yè)可依據(jù)勞動(dòng)法在企業(yè)管理制度的情況下合法辭退。非法辭退則是企業(yè)方面違反了勞動(dòng)法仍舊執(zhí)行的辭退行為。

實(shí)際工作中的人力工作者,不要一提辭退就神經(jīng)緊張,我們要規(guī)避非法辭退,同時(shí)以下我們就合法辭退來談“五個(gè)不要”:

一、不要面談時(shí)間過長

與員工面談前,需了解員工的個(gè)人基本信息,過往的工作經(jīng)歷,工作期間的優(yōu)良表現(xiàn),面談開始時(shí)需要簡單的寒暄,但是不宜時(shí)間過長,話多必失,容易情緒失控。最好控制在15-20 分鐘之內(nèi),把辭退的原因解釋清楚即可。

二、不要指責(zé)員工表現(xiàn)

對于那些與員工表現(xiàn)無關(guān)的裁員,有些領(lǐng)導(dǎo)也總愛將責(zé)任推在員工身上,一味強(qiáng)調(diào)這個(gè)裁員決定的正確性,這很容易引起爭論。其實(shí)只需強(qiáng)調(diào)基于經(jīng)濟(jì)不景氣或公司并購或結(jié)構(gòu)調(diào)整等客觀原因,請員工不要懷疑自己的能力和表現(xiàn),幫助他們正面面對即可。即使是因表現(xiàn)不好,也不要在這時(shí)候打擊他,盡量寬容地說,不是你不行,而是這崗位不適合你。

三、不要承諾做不到的事

在辭退員工時(shí),有些人往往會(huì)過分安慰被解雇者,比如,你還年輕,出去很容易找到工作;又如“其實(shí)我也覺得這個(gè)決定不妥”、“我也不想讓你走”之類, 記住你是代表公司宣布辭退決定的,說這話幫不了他,反而讓他心存讓企業(yè)收回成命的幻想,這不利于他坦然接受被裁員的現(xiàn)實(shí)。再如“我?guī)湍阏乙环菪鹿ぷ鳌?,“爭取額外賠償”等,如果到時(shí)兌現(xiàn)不了則引起更大矛盾。如果真的愿意幫助他們,不妨有意事先安排別人“挖”走他們。

四、不要談及其他員工

比如說這次裁員誰誰其實(shí)也受影響等等,容易流言散播,動(dòng)搖軍心。實(shí)際上,解雇員工最好的方式是讓他自己提出辭職。大家需要掌握適當(dāng)?shù)陌凳炯记桑寣Ψ揭鈺?huì),不必言明。

五、不要懸而不決

公司里常有一些員工,對公司忠心耿耿,但其能力卻滿足不了公司發(fā)展的需

要。對這種人,最好讓他們到一個(gè)他們所能勝任的部門去工作,你的任務(wù)就是幫他們找到這樣的部門或崗位。若遲疑不決,對公司及個(gè)人均無好處。對背叛公司 的人要果斷下手解雇。

深圳市總商會(huì)法律事務(wù)部關(guān)于企業(yè)辭退員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題的指導(dǎo)意見(2004-6-30

因企業(yè)辭退員工引發(fā)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金(下稱“辭退補(bǔ)償金”)糾紛,是最常見的勞動(dòng)糾紛之一。為幫助企業(yè)更好地預(yù)防和解決此類糾紛,特提出以下意見,供企業(yè)參考:

一、以“終止勞動(dòng)合同”取代“解除勞動(dòng)合同”,避免辭退補(bǔ)償金糾紛的發(fā)生根據(jù)現(xiàn)行國家及深圳市的勞動(dòng)法規(guī)和政策,企業(yè)與員工之間的勞動(dòng)合同因期

滿或者約定條件出現(xiàn)而終止,并非“解除”勞動(dòng)合同,企業(yè)不需要向員工支付辭退補(bǔ)償金。因此,企業(yè)可以采取下列方式避免辭退補(bǔ)償金糾紛的發(fā)生:

1.簽訂短期限的勞動(dòng)合同。企業(yè)可以與員工簽訂期限較短的勞動(dòng)合同,如 在勞動(dòng)合同期限內(nèi),該員工的表現(xiàn)令企業(yè)滿意,在勞動(dòng)合同到期時(shí),可以續(xù)簽勞動(dòng)合同;如該員工表現(xiàn)令企業(yè)不滿意,則可以在勞動(dòng)合同期限屆滿時(shí)終止勞動(dòng)合同而不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如勞動(dòng)合同期滿終止后不再續(xù)簽,為避免不必要的糾紛的發(fā)生,企業(yè)應(yīng)在期滿日之前,以適當(dāng)方式(建議以書面形式并要求員工簽收) 通知該員工。

2.約定勞動(dòng)合同的終止條件。根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定,勞動(dòng)合同中約定的終止 條件出現(xiàn)時(shí),勞動(dòng)合同即終止。因終止條件出現(xiàn)而終止勞動(dòng)合同時(shí),同樣不需要支付辭退補(bǔ)償金。如:在勞動(dòng)合同中約定“停工待料日期超過 XX 日,且不可能 立即恢復(fù)生產(chǎn)的,本合同終止”。應(yīng)注意的是,對于勞動(dòng)合同終止條件的約定不能違法,不能把法定應(yīng)支付辭退補(bǔ)償金的情形,規(guī)定為終止勞動(dòng)合同的條件。如: 類似“員工不能勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)和換崗后仍不能勝任工作的,勞動(dòng)合同終止,企業(yè)不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)補(bǔ)償金”的規(guī)定,就因?yàn)檫`法而不發(fā)生效力。

此外,員工自動(dòng)辭職的,企業(yè)不需支付辭退補(bǔ)償金。如果屬員工自動(dòng)辭職或離職情況,企業(yè)應(yīng)注意不要向其發(fā)出辭退通知。實(shí)踐中一些企業(yè)出于意氣用事,一定要給離職員工一個(gè)處罰,因此作出“開除”等決定,反而引發(fā)辭退補(bǔ)償金糾紛。

二、在勞動(dòng)合同及企業(yè)規(guī)章中明確規(guī)定違紀(jì)辭退的情形,通過有效引用過錯(cuò)辭退條款,預(yù)防和解決辭退補(bǔ)償金糾紛。

根據(jù)勞動(dòng)法及有關(guān)規(guī)定,員工有下列情形之一的,用人單位可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同,且不需支付辭退補(bǔ)償金:

(一)試用期內(nèi)證明不符合錄用條件;

(二)嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度;

(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;

(四)被依法追究刑事責(zé)任及被勞動(dòng)教養(yǎng)的。

在辭退糾紛中,上述(二)、(三)項(xiàng)是經(jīng)常被企業(yè)引為辭退理由的。但在司法實(shí)踐中,這兩項(xiàng)的標(biāo)準(zhǔn)都難以掌握。什么是“嚴(yán)重”違紀(jì),多大損害才算“重大”,都是十分模糊的標(biāo)準(zhǔn)。如果交由勞動(dòng)仲裁委員會(huì)或者法院去判斷,大多數(shù)的違紀(jì)行為不會(huì)被認(rèn)為是“嚴(yán)重”,大多數(shù)的損害不會(huì)被認(rèn)定為“重大”。因此,在這種情況下,大多數(shù)企業(yè)面臨敗訴的局面。但如果企業(yè)在其勞動(dòng)合同或者規(guī)章制度中明確規(guī)定辭退且不支付補(bǔ)償金的情形,只要這些規(guī)定不違法,發(fā)生糾紛后,勞動(dòng)仲裁委員會(huì)和法院一般就會(huì)依照企業(yè)規(guī)章的規(guī)定作出裁決。

在勞動(dòng)合同或者企業(yè)規(guī)章制度中規(guī)定辭退條件,可以有以下幾種方式:

1.單獨(dú)對辭退條件作規(guī)定。如有的單位規(guī)章就規(guī)定:“員工有以下行為之一的,立即予以辭退,并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金:1.……”。

2.在具體守則中規(guī)定。如:“員工不能正常上班應(yīng)請假,未按程序請假的視為曠工。曠工3天以上的予以辭退,并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”

3.對于某些違紀(jì)行為雖然性質(zhì)較輕,但如果屢教不改,也應(yīng)當(dāng)規(guī)定為辭退條件。

具體規(guī)定的方式可以有3種:

1)就單個(gè)行為累計(jì)

如:“無故遲到或者早退,在一個(gè)月內(nèi)累計(jì)達(dá)到10次,或者1年中達(dá)到50次以上者, 予以辭退,并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?!?/p>

2)累計(jì)處罰方式,如:“一個(gè)月內(nèi)累計(jì)受到 警告以上處分 5 次以上者,三個(gè)月內(nèi)……予以辭退……”。

3)逐步加重式,如 “弄虛作假,托他人代打工卡者,初次發(fā)現(xiàn)扣除工資 50 元,再次發(fā)現(xiàn),即予辭 退,并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”。

4.由于企業(yè)的勞動(dòng)合同和規(guī)章不可能對所有違紀(jì) 行為都詳盡列舉,因此還需要:

1)規(guī)定類比情形條款,如:“……對于其他違紀(jì) 行為,公司可以根據(jù)其性質(zhì)參照本條予以處罰?!?/p>

2)及時(shí)對規(guī)章制度進(jìn)行修改, 并以適當(dāng)方式告知員工。

5.有關(guān)條款可以參照《企業(yè)獎(jiǎng)懲條例》和《國營企業(yè) 辭退違紀(jì)職工規(guī)定》制定。

6.對于上述的辭退條件,建議都附加“不支付經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償金”、“不予補(bǔ)償”等字句,以減少爭議。

三、過錯(cuò)辭退中有關(guān)證據(jù)的保全和收集在辭退補(bǔ)償金糾紛中,若企業(yè)以嚴(yán)重違紀(jì)或者嚴(yán)重失職的理由辭退員工,一旦糾紛發(fā)生,企業(yè)必須對職工的嚴(yán)重違紀(jì)和嚴(yán)重失職行為舉證,因此,保全和收集證據(jù)至為重要。

企業(yè)所要保全和收集的證據(jù),主要是兩類:

其一是員工所違反 的企業(yè)規(guī)章及勞動(dòng)紀(jì)律的具體條款;

其二是員工的違紀(jì)行為。

對于企業(yè)規(guī)章及勞動(dòng)紀(jì)律,除應(yīng)盡量詳細(xì)地制定條款外,還應(yīng)以適當(dāng)方式公示。建議企業(yè)在制定和公布規(guī)章制度時(shí),交由員工閱讀,并由員工簽字確認(rèn)。這樣,一旦糾紛發(fā)生,就不會(huì)出現(xiàn)員工否認(rèn)有此規(guī)定的情況。

保全和收集有關(guān)員工違紀(jì)行為的證據(jù)就更為重要。

通常,可以證明員工違紀(jì)行為的證據(jù)主要有:

1)違紀(jì)員工的“檢討書”、“求情書”、“申辯書”、違紀(jì)情況說明,等等; 2)有違紀(jì)員工本人簽字的違紀(jì)記錄;

3)其他員工及知情者的證明;

4)有關(guān)物證;

5)有關(guān)書證及視聽資料;

6)政府有關(guān)部門的處理意見、處理記錄及證明等。

司法實(shí)踐中,有違紀(jì)員工簽字的書面材料,往往是勞動(dòng)爭議仲裁 委員會(huì)和法院樂于采納的最有力的證據(jù)。因此,企業(yè)在辭退職工之前,應(yīng)盡量取 得有違紀(jì)員工簽字的書面材料。對于有違法行為(如賭博、盜竅等)的員工,可以要求政府有關(guān)部門處理,政府有關(guān)部門的處理結(jié)論或者記錄,就可能是有力的證據(jù)。 對于“大錯(cuò)不犯,小錯(cuò)不斷”的員工的違紀(jì)行為,應(yīng)注意平時(shí)記錄在案。 每次違紀(jì)時(shí),企業(yè)都作出相應(yīng)的書面處理材料,要求員工簽字;為記錄方便,也 可以采取扣工資的處理方式,在每次的工資單中扣除相應(yīng)的工資數(shù)額,并注明違紀(jì)事由,由員工在領(lǐng)取工資時(shí)簽字確認(rèn)。

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