大家好，我叫小小獬，我的祖先是獬豸，可是擁有很高的智慧呢！我們能辯是非曲直，識(shí)善惡忠奸。發(fā)現(xiàn)奸邪的官員，就用頭上的角把他觸倒，然后吃下肚子！我們是司法正大光明、清平公正的象征。別看我年紀(jì)小，圓圓胖胖又貪玩，法律功底可扎實(shí)著呢，工作起來(lái)也是一點(diǎn)不馬虎！
張老板最近遇到麻煩。公司副總兩年前本該退休拿養(yǎng)老金了，經(jīng)過(guò)張老板挽留退休返聘，合作很愉快。這次與客戶公務(wù)應(yīng)酬時(shí)，這位副總突發(fā)腦溢血身亡，家屬希望公司給予賠償。于情于理，張老板愿意給予一定的賠償，但具體該怎么賠卻是個(gè)問(wèn)題。于是，張老板找到了小小獬。
小小獬你好！類似這樣退休返聘的員工因工死亡，是否屬于工傷呢？
張老板您好！根據(jù)最高人民法院2010年《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，按勞務(wù)關(guān)系處理，而不是按勞動(dòng)關(guān)系處理。工傷則是建立在雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的前提下，才適用《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定按工傷理賠。因此，您遇到的情況，不適用工傷的相關(guān)規(guī)定。
所以，法律上我是不用賠的，是嗎？
不能這么理解。這位副總在公務(wù)應(yīng)酬時(shí)突發(fā)腦溢血身亡，需要判斷死亡原因與公務(wù)應(yīng)酬的因果關(guān)系和各自過(guò)錯(cuò)程度。在最高人民法院2003年《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭到人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，你們副總的情況是可以理解為“在雇傭活動(dòng)中遭到人身?yè)p害”，企業(yè)還是很可能被判定承擔(dān)人身?yè)p害的賠償責(zé)任的。
于情于理我是愿意賠償?shù)?，可是要陪多少呢？家屬要求按工傷待遇的?biāo)準(zhǔn)賠償，兩種賠償之間相差多少呢?
家屬這樣要求，可能因?yàn)樯虾Ｔ?003年曾出臺(tái)過(guò)一個(gè)《關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問(wèn)題的通知》，認(rèn)定退休人員為企業(yè)提供有償勞動(dòng)的，屬于特殊勞動(dòng)關(guān)系。上海市的相關(guān)司法判例，也將退休返聘人員因工傷亡認(rèn)定為工傷。如果按工傷賠償，應(yīng)當(dāng)包括：（1）喪葬補(bǔ)助金；（2）供養(yǎng)親屬撫恤金；（3）一次性工亡補(bǔ)助金。另外，搶救治療過(guò)程中的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等。但本案中應(yīng)當(dāng)參考人身?yè)p害賠償?shù)挠?jì)算方式，主要考慮以下幾項(xiàng)：（1）搶救治療過(guò)程中的醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等；（2）喪葬費(fèi)；（3）被扶養(yǎng)人生活費(fèi)；（4）死亡賠償金；（5）受害人親屬辦理喪葬事宜的交通費(fèi)等合理費(fèi)用。兩種賠償?shù)臉?gòu)成和構(gòu)成計(jì)算方式，略有差別。我算了一筆經(jīng)濟(jì)賬，給您做了個(gè)表格，方便您比較。
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嗯，兩種賠償此消彼長(zhǎng)都差不多呢。那現(xiàn)在我要怎么處理家屬的索賠呢？
是的，從賠償金額上看，在一些個(gè)案中兩種賠償相差不多，從法律性質(zhì)來(lái)看，這兩者可是有本質(zhì)區(qū)別的。家屬提出索賠在情理之中，建議參考上述兩種賠償?shù)挠?jì)算方式，從情理出發(fā)與家屬妥善協(xié)商。
看來(lái)退休返聘人員的用工還是很有風(fēng)險(xiǎn)的呀，以后我可不敢用退休人員了。
事情總有兩面性，此類已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的退休返聘人員用工，屬于勞務(wù)關(guān)系，因此在用工形式、解聘、工作時(shí)間上有一定的靈活性，不能因噎廢食。至于雇傭活動(dòng)中的人身?yè)p害風(fēng)險(xiǎn)嘛，可以通過(guò)購(gòu)買雇主責(zé)任險(xiǎn)來(lái)規(guī)避。
張老板聽(tīng)后豁然開(kāi)朗，與家屬主動(dòng)協(xié)商，很快達(dá)成了協(xié)議。因?yàn)榇舜蔚氖录?，公司的HR也開(kāi)始積極詢價(jià)，考慮在下一年的商業(yè)保險(xiǎn)計(jì)劃中，增加購(gòu)買雇主責(zé)任險(xiǎn)。
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