一、損害賠償在民法體系中的地位
損害賠償，也稱損失賠償或賠償損失。損害賠償是民法學(xué)科大廈龐大的獨立分支。該領(lǐng)域有兩本臺灣民法參考書被廣為推薦，一是曾世雄教授的《損害賠償法原理》，一是王澤鑒教授的《損害賠償》。
從債法原理角度而言，損害賠償是債的標(biāo)的之一，損害賠償可以分為原始的損害賠償和轉(zhuǎn)換的損害賠償，前者如保險合同或侵權(quán)行為損害賠償；后者如違約損害賠償，性質(zhì)上為原合同給付義務(wù)的延長。從民事責(zé)任角度而言，賠償損失是民法典第179條規(guī)定的民事責(zé)任承擔(dān)方式之一。嚴(yán)格意義上說，恢復(fù)原狀和金錢賠償是損害賠償?shù)姆椒?，民法典將恢?fù)原狀和賠償損失并列為民事責(zé)任承擔(dān)方式。此外，特別值得注意的是，民法典第191條原文用到了'損害賠償請求權(quán)'的表述，這或許可以看作請求權(quán)基礎(chǔ)思維在立法上的反映。
二、民法典損害賠償條款之檢索
民法典一共有1260條文，存在大量'損失'和'損害'并用情況，有的條文用'損害'，有的條文用'損失'。通常意義上說，'損失'作為名詞使用，強(qiáng)調(diào)結(jié)果。'損害'可以作為動詞也可以作為名詞。為了盡可能做到全面覆蓋，筆者分別以'損失'、'損害' 、'賠償'為關(guān)鍵詞，在民法典全文中檢索，然后把相關(guān)法條匯總，剔除重復(fù)的法條（'損失+賠償'、'損害+賠償'經(jīng)常在同一個法條出現(xiàn)），在此基礎(chǔ)上詳細(xì)閱讀條文。順便說一下，有些法條盡管也包含'損害'或者'損失'詞匯，但僅僅是純語言文字表述意義上使用，不具有法律上的損害賠償之意，這部分法條，也被剔除。接下來本文按照民法典各編順序簡要梳理損害賠償條款。
三、民法典總則編的損害賠償條款
1.財產(chǎn)代管人的賠償責(zé)任（民法典第43條第3款）
在宣告失蹤的情況下，失蹤人的財產(chǎn)要有人代管。那么，如何管理失蹤人的財產(chǎn)？在管理財產(chǎn)過程中，如果造成損失，怎么辦？民法典第43條對此作了規(guī)定。
代管人應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護(hù)失蹤人財產(chǎn)的原則管好失蹤人的財產(chǎn)。由于失蹤人的代管人從事的是一種無償?shù)男袨椋手挥性诖苋斯室饣蛑卮筮^失造成失蹤人的財產(chǎn)損害時，才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，對于一般的過失造成的損害不承擔(dān)賠償責(zé)任。存在這種情形的，在失蹤人失蹤期間，失蹤人的利害關(guān)系人可以向法院請求財產(chǎn)代管人承擔(dān)民事責(zé)任，并可以向法院申請變更財產(chǎn)代管人。
2.死亡宣告撤銷后的賠償責(zé)任（民法典第53條第2款）
宣告死亡是傳統(tǒng)民法的一項基本制度，但如果有利害關(guān)系人隱瞞真實情況，濫用該制度，造成被宣告死亡人的損失，怎么辦？民法典第53條第2款對此作了規(guī)定。
如果自然人被宣告死亡乃是利害關(guān)系人隱瞞真實情況所導(dǎo)致，并且該利害關(guān)系人還因之獲得利益，取得被宣告死亡人的財產(chǎn)，則該利害關(guān)系人存在過錯，其取得財產(chǎn)帶有非法性，不但不應(yīng)受到利益上的保護(hù)，而且還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。該條款源于《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第39條。
3.法定代表人職務(wù)侵權(quán)的賠償責(zé)任（民法典第62條）
法定代表人如果造成他人損害，責(zé)任由法定代表人個人承擔(dān)還是由法人承擔(dān)？民法典第62條對此作了規(guī)定。是否構(gòu)成職務(wù)行為，是確定由法人還是法定代表人個人對外承擔(dān)責(zé)任的關(guān)鍵點。
法定代表人構(gòu)成職務(wù)侵權(quán)，需符合兩個條件：一是法定代表人的行為構(gòu)成對第三人的侵權(quán)；二是該侵權(quán)行為應(yīng)為法定代表人執(zhí)行職務(wù)的行為。由于法定代表人的職務(wù)行為是代表法人實施的，因而應(yīng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人對外承擔(dān)民事責(zé)任后，在對內(nèi)責(zé)任方面，可以依照法律或者法人章程的規(guī)定，向有過錯的法定代表人追償。如果法定代表人的行為與執(zhí)行職務(wù)無關(guān)，則不構(gòu)成職務(wù)侵權(quán)，由法定代表人個人對外承擔(dān)責(zé)任。
4.清算義務(wù)人的賠償責(zé)任（民法典第70條）
法人解散后，如果清算義務(wù)人不及時清算，給債權(quán)人造成損害，怎么辦？民法典第70條對此作了規(guī)定。法人清算，是指在法人解散時，清算義務(wù)人成立清算組，依據(jù)職權(quán)清理并消滅法人的全部財產(chǎn)關(guān)系的程序。清算的任務(wù)包括清查法人財產(chǎn)，核實債權(quán)債務(wù)，編制資產(chǎn)負(fù)債表，依法或章程向有關(guān)部門移交財產(chǎn)，依法律規(guī)定的范圍和程序清償債務(wù)等。
法人清算必須由清算義務(wù)人指定清算組進(jìn)行。清算義務(wù)人為法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員。清算終結(jié)，應(yīng)由清算組向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告，完成注銷登記和公告，法人即告消滅。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，逾期不成立清算組進(jìn)行清算，給債權(quán)人等造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
5.營利法人出資人的賠償責(zé)任（民法典第83條）
營利法人比如公司，出資人有出資的權(quán)利，以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，公司具有獨立法人地位。如果出資人濫用出資權(quán)利，濫用有限責(zé)任，濫用公司法人獨立地位，給他人造成損失的，怎么辦？民法典第83條對此作了規(guī)定。
如果股東濫用權(quán)利（具體包括：股東身份權(quán)、參與決策權(quán)、選擇管理者權(quán)、資產(chǎn)收益權(quán)、退股權(quán)、知情權(quán)、提議、召集、主持股東會臨時會議權(quán)、向侵犯公司或股東利益的人提起訴訟權(quán)、取得公司剩余財產(chǎn)權(quán)、請求法院解散公司的權(quán)利），損害法人或者其他出資人，給法人或者其他出資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
濫用法人獨立地位和出資人有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害法人債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對法人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果濫用法人獨立地位和出資人有限責(zé)任，則應(yīng)對法人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，這一規(guī)則被稱為'揭開公司的面紗'。
6.濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系的賠償責(zé)任（民法典第84條）
營利法人的出資人、實際控制人、董監(jiān)高如果濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系，損害法人的利益，怎么辦？民法典第84條對此作了規(guī)定。
根據(jù)公司法的規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。本條在公司法的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確所有的營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員利用關(guān)聯(lián)關(guān)系給法人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，以維護(hù)法人的合法權(quán)益。
7.法律行為無效、被撤銷以及確定不發(fā)生效力后，過錯方的賠償責(zé)任（民法典第157條）
法律行為比如合同，如果認(rèn)定為無效或者被撤銷，或者確定不發(fā)生效力（比如，合同約定報批后才生效，但完成報批手續(xù)已不具有現(xiàn)實可能性），一方當(dāng)事人遭受損失，能否要求對方賠償？民法典第157條對此作了規(guī)定。
值得一提的是，我國民法典關(guān)于法律行為（合同）的效力形態(tài)較為復(fù)雜，除了無效、有效、可撤銷、效力待定之外，還包括未生效和確定不發(fā)生效力等。根據(jù)本條規(guī)定，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。學(xué)理上歸入類契約損害賠償請求權(quán)，或締約過失損害賠償請求權(quán)。
8.代理人的賠償責(zé)任（民法典第164條）
代理人如果不履行或者不完全履行代理職責(zé)，給被代理人造成損害，怎么辦？如果代理人和相對人惡意串通，損害被代理人的利益，怎么辦？民法典第164條對此作了規(guī)定。
代理人行使代理權(quán)完全是為了被代理人的利益，應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi)忠實履行代理職責(zé)，如果不履行或者不完全履行代理職責(zé)，造成被代理人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益時，代理人的行為自應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，但此時相對人也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。法律嚴(yán)格禁止這類損害被代理人利益的行為，據(jù)此，本款規(guī)定代理人和相對人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，前提是二者惡意串通。
9.未被追認(rèn)的無權(quán)代理情形下，對善意相對人的賠償責(zé)任（民法典第171條）
行為人如果沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施'代理行為'的，而被代理人又不追認(rèn)的，在這種情況下，善意相對人該怎么辦？民法典第171條對此作了規(guī)定。善意相對人可以要求行為人履行債務(wù)，就相當(dāng)于無權(quán)代理人自身直接承擔(dān)法律效果。當(dāng)然，善意相對人也可以選擇賠償損失。如果善意相對人要求行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，本款對賠償責(zé)任的范圍作了一定的限制，即'賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認(rèn)時相對人所能獲得的利益'。也就是說，賠償?shù)姆秶坏贸^履行利益。
10.防衛(wèi)過當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任（民法典第181條）
眾所周知正當(dāng)防衛(wèi)是免責(zé)事由，如果防衛(wèi)過當(dāng)，責(zé)任怎么承擔(dān)，對此民法典第181條作了規(guī)定。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要限度，造成侵害人不應(yīng)有的損害的，防衛(wèi)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。所謂'適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任'是指不對受害人的全部損失賠償，而是根據(jù)防衛(wèi)人過錯的程度，由防衛(wèi)人在損失范圍內(nèi)承擔(dān)一部分責(zé)任。
11.避險不當(dāng)或超過必要限度的賠償責(zé)任（民法典第182條）
眾所周知緊急避險是免責(zé)事由，如果緊急避險采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，責(zé)任怎么承擔(dān)，對此民法典第182條作了規(guī)定。'緊急避險采取措施不當(dāng)'是指在當(dāng)時的情況下能夠采取可能減少或者避免損害的措施而未采取，或者采取的措施并非排除險情所必需。緊急避險'超過必要的限度'，是指采取緊急避險措施沒有減輕損害，或者緊急避險所造成的損害大于所保全的利益。
四、民法典物權(quán)編的損害賠償條款
1.異議登記不當(dāng)?shù)馁r償（民法典第220條）
不動產(chǎn)登記具有權(quán)利推定的效力，申請人有權(quán)提出異議登記，但如果最終證明所提出的異議不成立的，造成權(quán)利人損害，怎么辦？民法典第220條對此作了規(guī)定。
異議登記一方面可以對真正權(quán)利人提供保護(hù)，它同時也給不動產(chǎn)物權(quán)交易造成了一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。申請人在提出異議登記的申請時也無需充分證明其權(quán)利受到了損害，如果申請人濫用異議登記制度，將可能給登記簿上記載的權(quán)利人的利益造成損害。所以，異議登記不當(dāng)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償。
2.虛假登記和登記錯誤的賠償（民法典第222條）
當(dāng)事人如果提交虛假登記材料，造成損害的，怎么辦？登記錯誤的，登記機(jī)構(gòu)是否要承擔(dān)責(zé)任？民法典第222條對此作了規(guī)定。實踐中登記錯誤的發(fā)生主要有兩種情況：一是登記機(jī)構(gòu)工作人員因疏忽、過失等原因造成錯誤；二是登記申請人等采取欺騙手段或者與登記機(jī)關(guān)的人員惡意串通造成錯誤。當(dāng)事人提供虛假材料申請登記，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這點毫無爭議。登記機(jī)構(gòu)是否要承擔(dān)責(zé)任，常引發(fā)爭議。鑒于登記錯誤的受害人處于相對弱勢的地位，原則性規(guī)定登記機(jī)構(gòu)要承擔(dān)責(zé)任，是為了對受害人提供更加充分的保護(hù)。登記機(jī)構(gòu)賠償后，可以向造成登記錯誤的人追償。
3. 分割共有財產(chǎn)造成損害的賠償（民法典第303條）
共有財產(chǎn)是否可以分割，如何進(jìn)行分割，分割過程造成財產(chǎn)損害，怎么辦？民法典第303條對此作了規(guī)定。分割共有財產(chǎn)的三條基本原則：依據(jù)共有人約定分割的原則；依法分割的原則；損害賠償?shù)脑瓌t。共有財產(chǎn)關(guān)系的客體為一項特定的統(tǒng)一的財產(chǎn)，因某些法定的特殊原因，共有人分割共有財產(chǎn)，會使共有財產(chǎn)的功能喪失或者削弱，降低它的價值，有可能給其他共有人造成損害，因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。
4.善意取得情形下，無處分權(quán)人的賠償責(zé)任（民法典第311條第2款）
無處分權(quán)人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，所有權(quán)人有權(quán)利追回，但是在特定情形下，受讓人可以依據(jù)善意取得規(guī)定獲得所有權(quán)，這種情況下，原所有權(quán)人的利益受損，怎么辦？民法典第311條第2款對此作了規(guī)定。受讓人依據(jù)善意取得規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償。
5.遺失物權(quán)利人的賠償請求（民法典第312條）
遺失物被轉(zhuǎn)讓的，權(quán)利人如何行使權(quán)利？民法典第312條對此作出規(guī)定，權(quán)利可以請求無處分權(quán)人賠償，也可以在2年內(nèi)向受讓人請求返還原物。
6.因添附引起的賠償和補(bǔ)償（民法典第322條）
加工、附合、混合統(tǒng)稱添附，是指不同所有人的物被結(jié)合、混合在一起成為一個新物，或者利用別人之物加工成為新物的事實狀態(tài)。這是民法典的新增內(nèi)容。那么將添附物確定歸一方所有，會造成另一方的損害，受損方如何獲得賠償或者補(bǔ)償？民法典第322條對此作了規(guī)定。一方當(dāng)事人有過錯，造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償；一方當(dāng)事人無過錯，因確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。
7.質(zhì)權(quán)人的賠償責(zé)任（民法典第431、432、434、437條）
動產(chǎn)質(zhì)權(quán)是轉(zhuǎn)移占有的擔(dān)保方式，那么，質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，擅自使用質(zhì)物，造成損害的，怎么辦？如果沒有妥善保管質(zhì)物，或者未經(jīng)同意又轉(zhuǎn)質(zhì)押，造成損失或者滅失的，怎么辦？如果質(zhì)權(quán)人怠于行使質(zhì)權(quán)，造成質(zhì)押財產(chǎn)價值損失，怎么辦，如果民法典第431、432、434、437條對此作了規(guī)定。
質(zhì)權(quán)人不得擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)。當(dāng)事人設(shè)定動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的目的在于擔(dān)保質(zhì)權(quán)人的債權(quán)能夠得到清償，質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)而非用益物權(quán)。物的擔(dān)保在于其交換價值而非使用價值。質(zhì)權(quán)人取得質(zhì)押財產(chǎn)、控制質(zhì)押財產(chǎn)是為了質(zhì)押財產(chǎn)不被出質(zhì)人隨意處分而使擔(dān)保落空。
質(zhì)權(quán)人違反保管義務(wù)造成質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，該項賠償責(zé)任是基于出質(zhì)人的所有權(quán)而產(chǎn)生的請求權(quán)。
轉(zhuǎn)質(zhì)引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為復(fù)雜，容易產(chǎn)生糾紛，允許轉(zhuǎn)質(zhì)則可能損害出質(zhì)人的利益。為了保護(hù)出質(zhì)人的利益，未經(jīng)出質(zhì)人同意不允許轉(zhuǎn)質(zhì)，質(zhì)權(quán)人擅自轉(zhuǎn)質(zhì)造成質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的要承擔(dān)賠償責(zé)任。
一旦債務(wù)履行期限屆滿，而債務(wù)人未清償債務(wù)的，質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利可能會致使質(zhì)押財產(chǎn)價格下跌，或者發(fā)生其他毀損、滅失等情形，質(zhì)押財產(chǎn)無法獲得與原有價值相當(dāng)?shù)淖儍r款。在此情形下，質(zhì)權(quán)人對于出質(zhì)人的損失要承擔(dān)賠償責(zé)任。
8. 留置權(quán)人的賠償責(zé)任（民法典第451條）
行使留置權(quán)的前提是債權(quán)人合法占有債務(wù)人的不動產(chǎn)。留置財產(chǎn)此時已經(jīng)脫離了債務(wù)人的控制，而由債權(quán)人合法控制。如果因留置權(quán)人保管不善，造成損害的，怎么辦？民法典第451條對此作了規(guī)定。妥善保管留置財產(chǎn)，是一種消極性義務(wù)，留置權(quán)人對留置財產(chǎn)并不負(fù)有保值增值的義務(wù)。留置權(quán)人只要使留置財產(chǎn)維持原狀或者保持其正常狀態(tài)，確保不受到侵害、毀損或者滅失即可。如果留置權(quán)人未保管好留置財產(chǎn)，則需要承擔(dān)賠償責(zé)任。
9.占有人的賠償責(zé)任（民法典第459、461條）
占有是一種事實狀態(tài)，占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)造成損害的，是否需要承擔(dān)責(zé)任？如果滅失了，取得保險金或者賠償金不足以彌補(bǔ)，是否還應(yīng)當(dāng)賠償損失？民法典第459、461條對此作了規(guī)定。占有包括善意占有和惡意占有，民法典規(guī)定了惡意占有人承擔(dān)賠償責(zé)任和補(bǔ)足損失。惡意占有人通常系由侵權(quán)行為取得占有，因此在決定惡意占有人責(zé)任時，應(yīng)參考侵權(quán)損害賠償?shù)脑瓌t，損失多少賠多少，除去占有物的價值外，還包括物的權(quán)利人所失的利益。
五、民法典合同編的損害賠償條款
1.締約過失賠償責(zé)任（民法典第500條）
當(dāng)事人在締約過程，有先合同義務(wù)。如果在締約過程中，造成對方損失，是否要承擔(dān)責(zé)任，民法典第500條對此作了規(guī)定。
締約過失責(zé)任指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠信原則而給對方造成損失的賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任是以誠信原則為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。誠信原則貫穿合同交易的各個環(huán)節(jié)，當(dāng)事人在訂立合同過程中進(jìn)行協(xié)商、談判時也要遵循誠信原則，負(fù)有相互協(xié)助、照顧、保護(hù)以及重要情況的告知等義務(wù)。在這個階段，合同尚未成立，但一方對另一方在協(xié)商、談判中實施的行為已經(jīng)產(chǎn)生了合理信賴。如果當(dāng)事人在這個階段實施了違背誠信原則的行為，例如隱瞞了重要事實和情況等，使對方的信賴?yán)媸軗p，則締約過失責(zé)任即成立。
2.違反保密原則的賠償責(zé)任（民法典第501條）
合同是商業(yè)交易的手段。當(dāng)事人在訂立合同過程難免知悉的商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，那么如果不當(dāng)使用商業(yè)秘密或者信息，造成對方損失的，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？民法典第501條對此作了規(guī)定。
當(dāng)事人在訂立合同過程中的保密義務(wù)是基于誠信原則。本條根據(jù)誠信原則，將當(dāng)事人在訂立合同過程中的保密義務(wù)明確予以法定化，將其作為當(dāng)事人的一項法定義務(wù)，無論合同是否成立，當(dāng)事人均不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂脩?yīng)當(dāng)保密的信息。
3.合同解除后的損失賠償（民法典第566條）
合同解除后，當(dāng)事人是否還有權(quán)要求損害賠償？民法典第506條對此作了規(guī)定。合同解除后還能否請求損害賠償?對此存在不同的觀點：一種意見認(rèn)為，合同解除與違約損害賠償不能并存。理由是，合同解除使合同關(guān)系恢復(fù)到訂約前的狀態(tài)，與未發(fā)生合同關(guān)系一樣，因違約而承擔(dān)損害賠償責(zé)任沒有存在的基礎(chǔ)。另一種意見認(rèn)為，合同解除與違約的損害賠償可以并存。理由是，因違約而產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任在合同解除前就存在，不因合同解除而喪失。我國法律承認(rèn)合同解除與損害賠償并存。
解除合同后是否都承擔(dān)損害賠償責(zé)任，要看是解除的原因，通常包括三個原因：協(xié)議解除；不可抗力解除；一方因?qū)Ψ竭`約，行使解除權(quán)而解除。如果是最后一種情形，違約方應(yīng)當(dāng)賠償另一方因違反合同受到的損失。
4.違約損害賠償（民法典第577條）
賠償損失，與繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施，共同作為違約責(zé)任方式，體現(xiàn)在民法典第577條。違約責(zé)任，即違反合同的民事責(zé)任，也就是合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。在英美法系中，違約責(zé)任被作為違約救濟(jì)的具體方式之一；而在大陸法系，違約責(zé)任被作為債務(wù)不履行責(zé)任的具體形態(tài)。
5.采取補(bǔ)救措施后的損害賠償（民法典第583條）
采取補(bǔ)救措施是違約責(zé)任方式之一，再采取補(bǔ)救措施后，是否還可以要求損害賠償，民法典第583條對此作了規(guī)定。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，因此而承擔(dān)繼續(xù)履行或者采取補(bǔ)救措施的違約責(zé)任的，盡管債務(wù)人在約定期間或者合理期間內(nèi)已經(jīng)繼續(xù)履行或者采取了有效的補(bǔ)救措施，債權(quán)人還有其他損失的，債權(quán)人仍然可以請求債務(wù)人依法賠償。
6.受領(lǐng)遲延時增加費用的賠償（民法典第589條）
受領(lǐng)給付，是債權(quán)人的權(quán)利，但債權(quán)人如果無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，造成額外損失的，怎么辦？民法典第589條對此作了規(guī)定，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，債務(wù)人可以請求債權(quán)人賠償增加的費用。債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，是指債務(wù)人按照約定履行了債務(wù)或者提出了履行債務(wù)的請求，債權(quán)人無理由不予受領(lǐng)或者協(xié)助。
7.違反不真正義務(wù)，不涉及賠償（民法典第591條）
民法典第591條規(guī)定了防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，這在學(xué)理上屬于不真正義務(wù)。違反不真正義務(wù)，不產(chǎn)生損害賠償問題。
8、合同編典型合同的損害賠償條款
典型合同中，涉及損害賠償條款很多，從法律適用角度而言，典型合同的條款與合同編通則條款的關(guān)系是特殊和一般的關(guān)系。限于篇幅，不具體展開，此處僅列舉條款序號，民法典第651、652、653、655、660、662、671、711、714、715、716、728、743、748、755、776、777、781、784、787、793、798、800、802、803、804、820、823、824、825、829、832、833、841、842、881、893、894、897、898、907、917、929、930、931、933、946、949、958條。
9、無因管理上的損害賠償請求權(quán)（民法典第979條）
沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而管理他人事務(wù)的，管理人是否可以請求受益人償還管理支出的必要費用？民法典第979條對此作了規(guī)定。無因管理雖是法律所鼓勵的合法行為，但畢竟具有干涉他人事務(wù)的特征，為了避免被濫用，應(yīng)當(dāng)對其構(gòu)成要件作出明確規(guī)定，無因管理應(yīng)當(dāng)滿足以下要件：管理人對所管理的事務(wù)沒有法定或者約定的義務(wù)；管理他人的事務(wù)；具有管理他人事務(wù)的意思。需要強(qiáng)調(diào)的是，管理人管理事務(wù)的行為若不符合受益人的真實意思，其雖不享有向本人請求償還必要費用和請求損害補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，但是根據(jù)本法第980條的規(guī)定，受益人享有管理利益的，則其應(yīng)當(dāng)在獲得的利益范圍內(nèi)向管理人承擔(dān)償還必要費用和補(bǔ)償損失的義務(wù)。
10、不當(dāng)?shù)美系膿p害賠償（民法典第985條）
不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的情形。不當(dāng)?shù)美贫葘γ袷轮黧w之間的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系有調(diào)節(jié)作用，目的在于恢復(fù)民事主體之間在特定情形下所發(fā)生的非正常的利益變動。民法典第985條對不當(dāng)?shù)美髁艘?guī)定，并對不需要返還的情形作了列舉規(guī)定。民法典第986、987和988條對善意得利人、惡意得利人和無償受讓利益的第三人的返還范圍作了規(guī)定。
六、民法典人格權(quán)編的損害賠償條款
1．損害人格權(quán)責(zé)任競合情形下的精神損害賠償（民法典第996條）
違約責(zé)任和侵害人格權(quán)責(zé)任可能存在競合，那么，一方違約行為損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害，主張承擔(dān)違約責(zé)任后，是否還可以要求精神損害賠償？民法典第996條對此作了規(guī)定。
精神損害賠償是受害人因人格利益或身份利益受到損害或者遭受精神痛苦而獲得的金錢賠償。侵害人格權(quán)的情形中，經(jīng)常會產(chǎn)生違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合，受害人因此遭受到嚴(yán)重的精神損害。在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任存在競合的情形中，允許受損害方請求行為人承擔(dān)違約責(zé)任時，可以在違約責(zé)任請求中請求精神損害賠償，有利于為受害人提供不同救濟(jì)渠道的選擇，拓展在此類情形下精神損害的救濟(jì)方法，符合加強(qiáng)人格權(quán)保護(hù)的比較法發(fā)展趨勢。
2.解除肖像權(quán)許可使用合同的賠償責(zé)任（民法典第1022條）
肖像權(quán)也可以許可使用。當(dāng)事人之間可以簽訂肖像權(quán)許可使用合同并約定期限。那么，肖像權(quán)人可否提前解除合同？是否要對對方進(jìn)行賠償。民法典第1022條對此作了規(guī)定。肖像許可使用合同，實際涉及對肖像的經(jīng)濟(jì)利用問題。肖像權(quán)人有正當(dāng)理由的，可以解除肖像許可使用合同。這實際上賦予了肖像權(quán)人在即使已明確約定許可使用期限的情況下，也可以單方解除肖像許可使用合同的權(quán)利。賦予肖像權(quán)人單方解除權(quán)也是為了更好地保護(hù)肖像權(quán)人的人格利益。
七、民法典婚姻家庭繼承編的損害賠償條款
1.無效或者被撤銷婚姻的無過錯方損害賠償請求權(quán)（民法典第1054條）
一些婚姻關(guān)系，存在無效或者可撤銷的情形。那么，一方存在過錯，是否應(yīng)當(dāng)對另一方賠償損失？民法典第1054條對此作了規(guī)定。無效婚姻和可撤銷婚姻給無過錯的當(dāng)事人帶來極大傷害，僅規(guī)定根據(jù)照顧無過錯方的原則分配財產(chǎn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。受到傷害就應(yīng)有權(quán)請求賠償，傷害他人就得承擔(dān)賠償責(zé)任?；橐鰺o效和被撤銷的，還應(yīng)當(dāng)賦予無過錯方請求損害賠償?shù)臋?quán)利，這樣有利于保護(hù)無過錯方的權(quán)益。
2.離婚損害賠償（民法典第1091條）
離婚有各種原因，一些嚴(yán)重的情形如：重婚；與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。因這些原因離婚，無過錯方是否可以要求損害賠償？民法典第1091條對此作了規(guī)定。離婚損害賠償既應(yīng)當(dāng)包括過錯方給無過錯方造成的財產(chǎn)損害的賠償，也應(yīng)當(dāng)包括過錯方給無過錯方造成的人身損害、精神損害的賠償。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯方對無過錯造成的損害程度以及婚姻當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況等判定賠償數(shù)額。
3.遺產(chǎn)管理人的損害賠償責(zé)任（民法典第1148條）
遺產(chǎn)管理人具有相應(yīng)的職責(zé)，如果存在故意或者重大過失造成損害的，如何承擔(dān)責(zé)任，民法典第1148條對此作了規(guī)定。遺產(chǎn)管理人承擔(dān)民事責(zé)任的構(gòu)成要件包括：第一，遺產(chǎn)管理人在客觀上實施了不當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)管理行為；第二，遺產(chǎn)管理人在主觀上有故意或者重大過失；第三，遺產(chǎn)管理人的行為給繼承人、受遺贈人、債權(quán)人造成了損害，也就是遺產(chǎn)管理人的不當(dāng)管理行為造成遺產(chǎn)的損失，進(jìn)而損害了繼承人、受遺贈人、債權(quán)人的利益。
八、《民法典》侵權(quán)責(zé)任編的損害賠償條款
侵權(quán)分為一般侵權(quán)和特殊侵權(quán)。一般侵權(quán)采取概括式規(guī)定，體現(xiàn)在民法典第1165條和1166條。特殊侵權(quán)方面，民法典主要規(guī)定了產(chǎn)品責(zé)任、機(jī)動車交通事故責(zé)任、醫(yī)療損害責(zé)任、環(huán)境污染和生態(tài)破壞責(zé)任、高度危險責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任、建筑物和物件損害責(zé)任。損害賠償是侵權(quán)責(zé)任的主要形式。侵權(quán)責(zé)任編第二章專章規(guī)定了損害賠償。特殊侵權(quán)中，也不少有損害賠償條款的規(guī)定。整個民法典侵權(quán)責(zé)任編，基本圍繞侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件及損害損害賠償來設(shè)計，涉及損害賠償條文眾多，在此不詳細(xì)展開。
小結(jié)：從訴訟角度審視損害賠償條款
損害賠償，屬于訴訟法上的給付之訴。損害賠償?shù)姆l，有些屬于請求權(quán)基礎(chǔ)，有些不是。損害賠償?shù)姆l，放在民法典哪一編中，從法律關(guān)系而言，不必然屬于該編內(nèi)容。例如，物權(quán)編的一些損害賠償?shù)姆l，有些本質(zhì)上屬于侵權(quán)法律關(guān)系，總則編關(guān)于法人人格否認(rèn)的條款，屬于公司法內(nèi)容。損害賠償，最主要分類可以分為違約損害賠償和侵權(quán)損害賠償。從規(guī)范類型，可以分為責(zé)任成立的規(guī)范和責(zé)任范圍的規(guī)范。
主要參考書目：
[1]曾世雄著《損害賠償法原理》
[2]王澤鑒著《損害賠償》
[3]黃薇主編《中華人民共和國民法典釋義》
[4]最高人民法院《中華人民共和國民法典理解與適用》
本文作者：
劉美邦，德恒北京辦公室合伙人、律師；主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為爭議解決等。
張 凱，德恒北京辦公室合伙人，清華大學(xué)法律碩士；主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為公司及機(jī)構(gòu)常年法律顧問、房地產(chǎn)與建設(shè)工程、爭議解決等。張凱律師擔(dān)任多家央企、大型國企及民營企業(yè)法律顧問。
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