?“員工持股、人走股留”是否合法？
天鴻哆哆
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有限責(zé)任公司股東的人員流動會影響著股權(quán)的變動，一些公司為了保持團(tuán)隊(duì)的凝聚力，往往會制定相關(guān)規(guī)定，要求公司股東離開后，由公司先行支付合理對價(jià)回購相應(yīng)股權(quán)，后續(xù)通過轉(zhuǎn)讓給其他股東等方式進(jìn)行處置。我們對此稱之為“人走股留”，對于符合條件的“人走股留”是能夠得到法院的支持。
嘉興公司法務(wù)要特別注意，上述所說的“人走股留“有著嚴(yán)苛的操作條件，主流觀點(diǎn)認(rèn)為公司長期持有本公司股權(quán)的行為會使得公司股權(quán)失去最終的歸屬，與公司運(yùn)作的基本法理產(chǎn)生沖突，同時(shí)也違反了公司資本充實(shí)的原則，因此，公司不應(yīng)當(dāng)成為本公司股東的。但是，公司是不是絕對不可能主動回購本公司的股權(quán)呢？并非如此，嘉興法務(wù)先看個(gè)案例吧！
相關(guān)案例
一、 西安市大華餐飲有限責(zé)任公司（以下簡稱大華公司）成立于1990年4月5日。2004年5月，大華公司由國有企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，宋文軍系大華公司員工，出資2萬元成為大華公司的自然人股東。
二、 大華公司章程第三章“注冊資本和股份”第十四條規(guī)定“公司股權(quán)不向公司以外的任何團(tuán)體和個(gè)人出售、轉(zhuǎn)讓。公司改制一年后，經(jīng)董事會批準(zhǔn)后可在公司內(nèi)部贈予、轉(zhuǎn)讓和繼承。持股人死亡或退休經(jīng)董事會批準(zhǔn)后方可繼承、轉(zhuǎn)讓或由企業(yè)收購，持股人若辭職、調(diào)離或被辭退、解除勞動合同的，人走股留，所持股份由企業(yè)收購……”，第十三章“股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)”下第六十六條規(guī)定“本章程由全體股東共同認(rèn)可，自公司設(shè)立之日起生效”。該公司章程經(jīng)大華公司全體股東簽名通過。
三、 2006年6月3日，宋文軍向公司提出解除勞動合同，并申請退出其所持有的公司的2萬元股份。2006年8月28日，經(jīng)大華公司法定代表人趙來鎖同意，宋文軍領(lǐng)到退股款2萬元整。2007年1月8日，大華公司召開2006年度股東大會，大會應(yīng)到股東107人，實(shí)到股東104人，代表股權(quán)占公司股份總數(shù)的93％，會議審議通過了宋文軍、王培青、杭春國三位股東退股的申請并決議“其股權(quán)暫由公司收購保管，不得參與紅利分配”。
四、 后宋文軍以大華公司的回購行為違反法律規(guī)定，未履行法定程序且公司法規(guī)定股東不得抽逃出資等，請求依法確認(rèn)其具有大華公司的股東資格。
五、 本案經(jīng)一審、二審、再審均駁回了宋文軍的訴訟請求。
1.大華公司的公司章程中關(guān)于“人走股留”的規(guī)定，并未違反公司法的禁止性規(guī)定，該章程合法有效。
首先，公司章程系公司設(shè)立時(shí)全體股東一致同意并對公司及全體股東產(chǎn)生約束力的規(guī)則性文件，宋文軍在公司章程上簽名的行為，應(yīng)視為其對前述規(guī)定的認(rèn)可和同意，該章程對大華公司及宋文軍均產(chǎn)生約束力。
其次，基于有限責(zé)任公司封閉性和人合性的特點(diǎn)，由公司章程對公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出某些限制性規(guī)定，系公司自治的體現(xiàn)，不違反公司法的禁止性規(guī)定。
2.大華公司回購宋文軍股權(quán)不違反《公司法》的相關(guān)規(guī)定，大華公司不構(gòu)成抽逃出資。
異議股東要求公司回購其股權(quán)的請求權(quán)，對應(yīng)的是公司是否應(yīng)當(dāng)履行回購異議股東股權(quán)的法定義務(wù)。
而本案屬于大華公司是否有權(quán)基于公司章程的約定及與宋文軍的合意而回購宋文軍股權(quán)，對應(yīng)的是大華公司是否具有回購宋文軍股權(quán)的權(quán)利，二者性質(zhì)不同，《公司法》第七十四條不能適用于本案。
嘉興打官司時(shí)《公司法》所規(guī)定的抽逃出資專指股東抽逃其對于公司出資的行為，公司本身不能構(gòu)成抽逃出資的主體。
嘉興法律顧問認(rèn)為，本案涉及的公司股權(quán)回購有特殊性。
首先，股東身份的特殊性。大華公司由國有企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，其股東均為普通員工，股東與公司的人身附屬關(guān)系非常緊密，類似員工持股計(jì)劃，有別于一般的有限責(zé)任公司。
其次，公司章程的特殊規(guī)定。大華公司章程，經(jīng)全體股東共同認(rèn)可，簽名通過。程序合法，內(nèi)容合理，對全體股東具有約束力。法院認(rèn)為多次提到“公司自治的體現(xiàn)”，說明其合法性、合理性均得到最高院的支持。
第三、回購條件的特殊性。公司股權(quán)回購是基于員工因死亡、退休、離職等原因離開公司而觸發(fā)。與有限公司的人合性原則相符合，保障公司股權(quán)不外流，
第四、合理時(shí)間。雖然裁判文書中并未闡述公司最終保管回購股權(quán)的時(shí)間，但我們認(rèn)為，這個(gè)保管區(qū)間應(yīng)當(dāng)是有一定要求的，如果公司長時(shí)間持股，必然會違反公司資本充實(shí)的原則、必然與公司法精神背道而馳，我們還認(rèn)為，“合理時(shí)間”可以參考《公司法》142條的股份公司關(guān)于公司股權(quán)回購的相關(guān)規(guī)定。
本案極具特殊性，只有符合條件的“員工持股、人走股留”才能得到法院支持，這為公司股權(quán)設(shè)計(jì)和管理提供了新的思路，嘉興律師從中也看到，裁判的依據(jù)主要在于公司章程的合法性合理性，意味著從公司成立之初就要請專業(yè)的法律人士來幫公司量身定制“規(guī)則”，所以我們建議，在公司設(shè)立之初就要找專業(yè)法律顧問進(jìn)行全方面把關(guān)。
《公司法》相關(guān)法條
第五章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓
第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
（三）將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)；
（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；
（五）將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；
（六）上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需。
公司因前款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議；公司因前款第（三）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)、第（六）項(xiàng)規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會會議決議。
公司依照本條第一款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；屬于第（三）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)、第（六）項(xiàng)情形的，公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當(dāng)在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
本文原載于公眾號：天鴻律師
作者：查宇東、陳佳斌
