[2009-4-15 9:13:00]
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為依法懲治商業(yè)賄賂犯罪，根據刑法有關規(guī)定，結合辦案工作實際，現(xiàn)就辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律的若干問題，提出如下意見：
一、商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的以下八種罪名：（1）非國家工作人員受賄罪（刑法第一百六十三條）；（2）對非國家工作人員行賄罪（刑法第一百六十四條）；（3）受賄罪（刑法第三百八十五條）；（4）單位受賄罪（刑法第三百八十七條）；（5）行賄罪（刑法第三百八十九條）；（6）對單位行賄罪（刑法第三百九十一條）；（7）介紹賄賂罪（刑法第三百九十二條）；（8）單位行賄罪（刑法第三百九十三條）。
二、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“其他單位”，既包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設性的組織，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊等非常設性的組織。
三、刑法第一百六十三條、第一百六十四條規(guī)定的“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”，包括國有公司、企業(yè)以及其他國有單位中的非國家工作人員。
四、醫(yī)療機構中的國家工作人員，在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產品采購活動中，利用職務上的便利，索取銷售方財物，或者非法收受銷售方財物，為銷售方謀取利益，構成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機構中的非國家工作人員，有前款行為，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
醫(yī)療機構中的醫(yī)務人員，利用開處方的職務便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產品銷售方財物，為醫(yī)藥產品銷售方謀取利益，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
五、學校及其他教育機構中的國家工作人員，在教材、教具、校服或者其他物品的采購等活動中，利用職務上的便利，索取銷售方財物，或者非法收受銷售方財物，為銷售方謀取利益，構成犯罪的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。
學校及其他教育機構中的非國家工作人員，有前款行為，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
學校及其他教育機構中的教師，利用教學活動的職務便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他物品銷售方財物，為教材、教具、校服或者其他物品銷售方謀取利益，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
六、依法組建的評標委員會、競爭性談判采購中談判小組、詢價采購中詢價小組的組成人員，在招標、政府采購等事項的評標或者采購活動中，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定，以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。
依法組建的評標委員會、競爭性談判采購中談判小組、詢價采購中詢價小組中國家機關或者其他國有單位的代表有前款行為的，依照刑法第三百八十五條的規(guī)定，以受賄罪定罪處罰。
七、商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數額的財產性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、旅游費用等。具體數額以實際支付的資費為準。
八、收受銀行卡的，不論受賄人是否實際取出或者消費，卡內的存款數額一般應全額認定為受賄數額。使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔還款責任，透支數額也應當認定為受賄數額。
九、在行賄犯罪中，“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。
在招標投標、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。
十、辦理商業(yè)賄賂犯罪案件，要注意區(qū)分賄賂與饋贈的界限。主要應當結合以下因素全面分析、綜合判斷：（1）發(fā)生財物往來的背景，如雙方是否存在親友關系及歷史上交往的情形和程度；（2）往來財物的價值；（3）財物往來的緣由、時機和方式，提供財物方對于接受方有無職務上的請托；（4）接受方是否利用職務上的便利為提供方謀取利益。
十一、非國家工作人員與國家工作人員通謀，共同收受他人財物，構成共同犯罪的，根據雙方利用職務便利的具體情形分別定罪追究刑事責任：
（1）利用國家工作人員的職務便利為他人謀取利益的，以受賄罪追究刑事責任。
（2）利用非國家工作人員的職務便利為他人謀取利益的，以非國家工作人員受賄罪追究刑事責任。
（3）分別利用各自的職務便利為他人謀取利益的，按照主犯的犯罪性質追究刑事責任，不能分清主從犯的，可以受賄罪追究刑事責任?！?div style="height:15px;">
《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》問答（一）
1.《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）的主要內容是什么？
答：《意見》共有11條，主要就辦理商業(yè)賄賂刑事案件所面臨的七個比較突出的問題作了規(guī)定：一是明確了商業(yè)賄賂犯罪的范圍；二是明確了刑法第163條、第164條規(guī)定的“其他單位”和“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”的認定；三是明確了發(fā)生在醫(yī)療、教學、招投標和政府采購領域中的商業(yè)賄賂犯罪的認定；四是明確了商業(yè)賄賂犯罪的賄賂范圍及其數額的認定；五是明確了商業(yè)賄賂犯罪中不正當利益的認定；六是明確區(qū)分了商業(yè)賄賂犯罪與正當饋贈的罪與非罪界限；七是明確了商業(yè)賄賂犯罪共同犯罪的認定。
2.商業(yè)賄賂犯罪具體包括哪些罪名？
答：《意見》第1條明確規(guī)定商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、受賄罪、單位受賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪和單位行賄罪等8個罪名。
實踐中對商業(yè)賄賂犯罪的范圍問題認識上有分歧。一種意見認為，對商業(yè)賄賂犯罪應作狹義的理解，即商業(yè)賄賂犯罪僅指刑法第3章破壞社會主義經濟秩序罪第3節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪中的第163條非國家工作人員受賄罪、第164條對非國家工作人員行賄罪。
另一種意見認為，商業(yè)賄賂犯罪除了上述兩種犯罪外，還包括刑法第385條受賄罪、第387條單位受賄罪、第389條行賄罪、第391條對單位行賄罪、第392條介紹賄賂罪和第393條單位行賄罪。理由是：商業(yè)賄賂犯罪并非刑法規(guī)定的獨立罪名或類罪名，而是對與商業(yè)活動有關的賄賂犯罪的統(tǒng)稱。1995年2月28日，全國人大常委會《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第9條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務上的便利，索取或者收受賄賂，數額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。”第14條規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工有本決定第9條規(guī)定的犯罪行為的，適用本決定。1995年12月，最高人民法院曾在《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》中將上述人大常委會決定規(guī)定的公司或者其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務上的便利，索取或者收受賄賂，數額較大的行為，解釋為商業(yè)受賄罪，但在 1997 年刑法修訂以后，最高人民法院和最高人民檢察院都對該犯罪行為解釋為公司、企業(yè)人員受賄罪，而不再使用商業(yè)受賄罪的罪名。1996年11月，國家工商總局發(fā)布的《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條第2款規(guī)定：“本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”該暫行規(guī)定把商業(yè)賄賂僅限定為商品購銷活動中的行賄行為，顯然范圍過于狹小。實際上，商業(yè)活動不僅發(fā)生在公司、企業(yè)中，機關、事業(yè)單位、人民團體、社會團體也可能從事與商業(yè)活動有關的行為，在這些與商業(yè)活動有關的行為中，例如國有土地承包、工程招標投標、質量監(jiān)督、醫(yī)療等過程中，也都可能出現(xiàn)為了商業(yè)利益而進行行賄受賄的情形，同時，具有管理商業(yè)經營活動職能的行政機關或者法律授權的其他組織，在履行管理職能時也可能出現(xiàn)受賄的情形。因此，商業(yè)賄賂犯罪應當包括在商業(yè)活動中發(fā)生的賄賂犯罪和商業(yè)管理活動中發(fā)生的賄賂犯罪，采取廣義說比較恰當。同時，《藥品管理法》、《土地管理法》、《公司法》、《國家行政機關及其工作人員在國內公務活動中不得接受饋送和接受禮品的規(guī)定》、《關于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》等一系列經濟、行政法規(guī)以及黨的紀律檢查機關、國務院各職能部門制定的廉政紀律規(guī)定等，對商業(yè)賄賂行為的處罰都做了規(guī)定。從司法實踐的客觀需要及治理商業(yè)賄賂專項工作的要求看，應采廣義理解。
鑒于對商業(yè)賄賂犯罪的范圍存在不同認識，一定程度上影響著專項治理工作的開展及其效果，同時商業(yè)賄賂犯罪的范圍問題，不但關系到治理商業(yè)賄賂專項工作中公安司法機關發(fā)揮職能作用明確依法打擊的重點，也關系商業(yè)賄賂犯罪案件的統(tǒng)計范圍、有關部門的相互配合等問題。故《意見》第1條對商業(yè)賄賂犯罪涉及的罪名范圍作了明確規(guī)定。
3.商業(yè)賄賂違法與犯罪的界限是什么？
答：商業(yè)賄賂犯罪與商業(yè)賄賂違法之間的本質區(qū)別在于社會危害性大小不同，一般以商業(yè)賄賂的數額、情節(jié)等為標準。
根據2001年最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》，非國家工作人員受賄罪以5000元為起點，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員收受賄賂的數額在5000元以上的，就構成犯罪；不足5000元的，屬于違法行為。對非國家工作人員行賄罪的數額標準是：個人行賄數額在1萬元以上的，或者單位行賄數額達到20萬元以上的，才構成犯罪；個人或者單位行賄數額分別不到1萬元或者20萬元的，屬于違法行為。
1999年最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》，對受賄罪、單位受賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪、單位行賄罪分別規(guī)定了構成犯罪的標準，達到這些標準的，分別構成相應的犯罪，達不到這些標準的，則屬于違法行為。這些標準分別是：構成受賄罪的標準是1.個人受賄數額在5000元以上的；2.個人受賄數額不滿5000元，但具有下列情形之一的：（1）因受賄行為而使國家或者社會利益遭受重大損失的；（2）故意刁難、要挾有關單位、個人，造成惡劣影響的；（3）強行索取財物的。構成單位受賄罪的標準是1.單位受賄數額在10萬元以上的；2.單位受賄數額不滿10萬元，但具有下列情形之一的：（1）故意刁難、要挾有關單位、個人，造成惡劣影響的；（2）強行索取財物的；（3）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。構成行賄罪的標準是1.行賄數額在1萬元以上的；2.行賄數額不滿1萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向3人以上行賄的；（3）向黨政領導、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。構成對單位行賄罪的標準是1.個人行賄數額在10萬元以上、單位行賄數額在20萬元以上的；2.個人行賄數額不滿10萬元、單位行賄數額在10萬元以上不滿20萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向3個以上單位行賄的；（3）向黨政機關、司法機關、行政執(zhí)法機關行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。構成介紹賄賂罪的標準是1.介紹個人向國家工作人員行賄，數額在2萬元以上的；介紹單位向國家工作人員行賄，數額在20萬元以上的；2.介紹賄賂數額不滿上述標準，但具有下列情形之一的：（1）為使行賄人獲取非法利益而介紹賄賂的；（2）3次以上或者為3人以上介紹賄賂的；（3）向黨政領導、司法工作人員、行政執(zhí)法人員介紹賄賂的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。構成單位行賄罪的標準是1.單位行賄數額在20萬元以上的；2.單位為謀取不正當利益而行賄，數額在10萬元以上不滿20萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向3人以上行賄的；（3）向黨政領導、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的?！?div style="height:15px;">
4. 檢察機關和公安機關對商業(yè)賄賂犯罪在管轄上是如何分工的？
答：商業(yè)賄賂犯罪涉及的8個罪名，分別屬于公安機關和檢察機關管轄，即按照刑事訴訟法第18條的規(guī)定，刑法第163條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第164條規(guī)定的對非國家工作人員行賄罪由公安機關管轄，第385條受賄罪、第387條單位受賄罪、第389條行賄罪、第391條對單位行賄罪、第392條介紹賄賂罪和第393條單位行賄罪由檢察機關管轄。
由于商業(yè)賄賂犯罪案件的特殊性，在司法實踐查處商業(yè)賄賂案件過程中，經常會遇到查處的案件既涉及檢察機關管轄的國家工作人員受賄犯罪，又涉及公安機關管轄的非國家工作人員受賄犯罪。這種案件的復雜性和管轄二元化，在實踐中容易引起管轄爭議。
對于一案中既涉及檢察機關管轄的商業(yè)賄賂犯罪又涉及公安機關管轄的商業(yè)賄賂犯罪的管轄交叉的問題，1998年1月“六部委”《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》中也有原則規(guī)定，即如果涉嫌的主罪屬于公安機關管轄，由公安機關為主偵查，檢察機關予以配合；如果涉嫌的主罪屬于檢察機關管轄，由檢察機關為主偵查，公安機關予以配合。實踐中需要明確的是什么是主罪？以及如果無法區(qū)分主、從罪時，是由檢察機關為主偵查，還是由公安機關為主偵查？這些問題需要司法解釋進一步明確，但《意見》對這些問題沒有明確規(guī)定，實踐中檢察機關和公安機關應當按照上述法律規(guī)定的原則和有利于對商業(yè)賄賂犯罪案件有效查處的原則進行管轄。
5. 《意見》適用于其實施以前的行為嗎？
答：《意見》屬于司法解釋性文件，其時間效力應參照2001年12月最高人民法院、最高人民檢察院《關于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》（以下簡稱《時間效力規(guī)定》）精神確定。
首先，《時間效力規(guī)定》第1條規(guī)定“司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應用法律問題所作的具有法律效力的解釋，自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。”根據該條規(guī)定精神，《意見》自印發(fā)之日，即2008年11月20日起施行。
其次，同樣根據《時間效力規(guī)定》第1條規(guī)定精神，《意見》的效力適用于法律的施行期間，也即施用于1997年刑法修訂施行以后所發(fā)生的商業(yè)賄賂行為。其中值得注意的是，由于2006年6月29日，十屆全國人大常委會第二十二次會議通過的《刑法修正案（六）》對刑法第163條、第164條作了補充修改，所以，《意見》中有關刑法第163條、第164條中的“其他單位及其工作人員”的規(guī)定以及醫(yī)生、教師等主體按照非國家工作人員受賄罪定罪處罰的規(guī)定，只適用于《刑法修正案（六）》之后發(fā)生的商業(yè)賄賂行為。
第三，根據《時間效力規(guī)定》第2條規(guī)定的“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理”的精神，《意見》實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關規(guī)定的，《意見》實施后尚未處理的或者正在處理的案件，依照《意見》的規(guī)定辦理。
第四，根據《時間效力規(guī)定》第3條規(guī)定的“對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋”的精神，對于《意見》實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關規(guī)定，依照行為時的相關規(guī)定辦理，但適用《意見》對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用《意見》處理。
第五，根據《時間效力規(guī)定》第3條規(guī)定的“對于在司法解釋施行前已辦結的案件，按照當時的法律和司法解釋，認定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動”的精神，對于《意見》實施前已經辦結的案件，按照當時的法律、司法解釋，認定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動，也即不能再適用《意見》改變原處理決定。
6. 刑法第163條非國家工作人員受賄罪、第164條對非國家工作人員行賄罪中的“其他單位”包括哪些單位？
答：近年來，刑法第163條、第164條在實踐中遇到了一些問題：一是公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員如村民委員會組成人員、工程承包隊組成人員，也是市場經濟活動的主體之一，這些人員利用職務之便收受賄賂的行為，也具有嚴重的社會危害性，也應追究刑事責任。但是由于刑法第163條規(guī)定的主體僅限于公司、企業(yè)的工作人員，范圍較窄而無法對上述人員追究。二是公司、企業(yè)和其他單位的人員在經濟往來中違反國家規(guī)定，收受回扣、手續(xù)費，以受賄論，是否要利用職權，原條文規(guī)定不很清楚，應當明確。
針對以上實際問題，《刑法修正案（六）》第7條對刑法第163條、第164條進行了修改，將犯罪主體從“公司、企業(yè)的工作人員”擴大為“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”，包括非國有公司、企業(yè)或者其他非國有單位的工作人員。同時，《刑法修正案（六）》對第163條第2款公司、企業(yè)和其他單位的人員在經濟往來中違反國家規(guī)定，收受回扣、手續(xù)費，以受賄處理的行為，在構成要件中增加了“利用職務上的便利”的條件。
2007年10月25日，最高人民法院、最高人民檢察院公布的《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補充規(guī)定（三）》取消了公司、企業(yè)人員受賄罪和對公司、企業(yè)人員行賄罪的罪名，改為非國家工作人員受賄罪和對非國家工作人員行賄罪。
一般意義上講，單位是相對于自然人的組織體，但并非所有的組織體都屬于刑法中的單位。刑法第163條、第164條中的“其他單位”，并不是刑法規(guī)定的單位犯罪的主體，因此，范圍并不明確。從司法實踐看，刑法第163條、第164條中的“其他單位”，既包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設性的組織，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊、債權人會議以及清算組織等臨時性的組織。根據最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第2條的規(guī)定，“個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處”的精神，這里的單位不包括從事非法、非正當活動的組織。
在起草《意見》過程中，曾考慮對“其他單位”作一般性定義，從單位的組織性、構成的物質性、人員性、責任性、獨立性等特征加以界定。由于單位的形式多樣，組織結構不盡相同，較難準確、全面概括其一般性特征，根據有關部門的建議，只對有把握的足以認定的其他單位加以列舉，其他沒有列舉的，在實踐中具體把握。據此，《意見》第2條明確規(guī)定：刑法第163條、第164條規(guī)定的“其他單位”，既包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設性的組織，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊等非常設性的組織。根據該條的規(guī)定，上述這些“其他單位”的工作人員可以成為非國家工作人員受賄罪的主體以及對非國家工作人員行賄罪的行賄對象。
