摘要：騰訊與珊瑚蟲之間的問題要從三個(gè)層次看，表面上是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律之爭(zhēng)，深層次是壟斷與技術(shù)創(chuàng)新之爭(zhēng)，本質(zhì)上是隱藏在這一切背后的利益之爭(zhēng)。當(dāng)利益的爭(zhēng)斗已經(jīng)涉及到一個(gè)公民的人身自由和名譽(yù)權(quán)時(shí)，法律該為誰服務(wù)？
騰訊告珊瑚蟲QQ作者陳壽福侵犯著作權(quán)一案已經(jīng)5個(gè)月了，法院目前還沒有宣布判決結(jié)果。案件開庭后，珊瑚蟲工作室網(wǎng)站（www.coralqq.com）將法庭審理材料公布于眾，立即引起廣大網(wǎng)友尤其是法律界網(wǎng)友的熱議。
據(jù)悉，根據(jù)起訴書、辯護(hù)詞以及開庭后雙方提交的證據(jù)等資料，中國政法大學(xué)、人民大學(xué)，中國社會(huì)科學(xué)院的幾名知識(shí)產(chǎn)權(quán)界和刑法界專家召開了專家論證會(huì)，得出的結(jié)論是“陳壽福不構(gòu)成刑事犯罪”。該法律意見書已經(jīng)送交深圳市南山區(qū)人民法院。
雖然法律問題已經(jīng)由專家做出了明確解釋，即不構(gòu)成犯罪，但相信大家一定都覺得珊瑚蟲是有問題的，否則騰訊公司也不可能會(huì)如此處理。那究竟問題出在哪里呢？這要從三個(gè)層面上來看。表面上，是珊瑚蟲是否侵犯騰訊公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題；更深層次，是壟斷與技術(shù)創(chuàng)新打破壟斷的問題；最底層，其實(shí)壟斷和發(fā)壟斷之下的利益之爭(zhēng)問題。
1、珊瑚蟲是否侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)
知識(shí)產(chǎn)權(quán)之爭(zhēng)，只是最表層的問題。我們國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律的制定本身就是滯后的，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域又經(jīng)常涉及新的技術(shù)、新的情況的出現(xiàn)，所以這部分是最難說清的，而正因?yàn)橛兄嗟牟淮_定性，所以也最容易被其它因素所影響和控制。本案中的幾個(gè)問題就屬于此。
關(guān)于是否修改騰訊QQ：一方面陳壽福編寫的程序中沒有修改任何騰訊QQ的代碼，是完全獨(dú)立的兩個(gè)軟件；另一方面程序運(yùn)行起來以后陳編寫的程序確實(shí)又改變了騰訊QQ的一些功能，所以很難說清。關(guān)于復(fù)制發(fā)行打包后的“騰訊QQ珊瑚蟲版”獲取的廣告收益，一方面單純靠復(fù)制免費(fèi)的QQ無法獲取廣告收益，另一方面復(fù)制的行為和獲益的結(jié)果又確實(shí)存在，收益是屬于復(fù)制QQ所得還是屬于陳自己開發(fā)的插件所得，這也很難說清。
這種知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律沒有任何規(guī)定，有爭(zhēng)議的情況，在作為民事案件的時(shí)候，一般是法官根據(jù)各種實(shí)際情況，按照自己的判斷作出判決。但是做為刑事案件，判決是非常嚴(yán)肅的，因?yàn)檫@關(guān)乎著一個(gè)公民的人身自由和名譽(yù)，根據(jù)我國“罪刑法定”和“疑罪從無”的原則，有爭(zhēng)議的案件不能判做有罪，這也是國內(nèi)幾大專家都肯定的給出“無罪”的專家意見的原因。
所以，是否侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)是非常模糊，非常有爭(zhēng)議的，也是比較容易操作的。相信如果沒有好的律師和公正的司法部門，結(jié)果很容易就會(huì)被“有實(shí)力”的一方所左右。這個(gè)案子中，陳壽福律師的辯護(hù)詞寫的很精彩，相信對(duì)最終判決結(jié)果會(huì)有一定的影響。
2、壟斷還是技術(shù)創(chuàng)新
大家都注意到案件中提到2002年陳壽福曾經(jīng)寫下保證書“保證不再修改騰訊公司軟件”，但2003年又重操舊業(yè)的情況。一些文章以此質(zhì)疑陳壽福的人品，說陳是一個(gè)言而無信的人。無論是別有用心，還是妄下結(jié)論也好，這些文章都不約而同的忽略了一個(gè)重要的細(xì)節(jié)，那就是陳壽福采用了新的“外掛”技術(shù)進(jìn)行開發(fā)。
眾所周知，騰訊公司在我國即時(shí)通訊軟件市場(chǎng)處于絕對(duì)壟斷的地位。因?yàn)槲覈€沒有出臺(tái)《壟斷法》，所以騰訊通過壟斷達(dá)到自己的商業(yè)目的暫時(shí)是不違法的。為了達(dá)到壟斷的目的，騰訊設(shè)置了技術(shù)壁壘和法律限制，技術(shù)上就是保密了自身的通訊協(xié)議，法律上就是申請(qǐng)了著作權(quán)保護(hù)，任何人不得未經(jīng)許可修改其產(chǎn)品。
在國內(nèi)即時(shí)通訊軟件市場(chǎng)中，除騰訊QQ的通訊協(xié)議是保密的，其它如msn、gtalk等即時(shí)通訊軟件無一例外都是公開自身通訊協(xié)議的。本來廠商出于各自的商業(yè)利益公開或者保密協(xié)議都是無可厚非，但實(shí)際上各廠商之間一直在此問題上進(jìn)行著“暗戰(zhàn)”。處于市場(chǎng)壟斷地位的騰訊保密自己的通訊協(xié)議是為了保持壟斷的地位，其它的軟件開放自己的協(xié)議是為了爭(zhēng)取更多的機(jī)會(huì)。在這樣的斗爭(zhēng)下，另類的珊瑚蟲誕生了。
陳壽福2000年就開始開發(fā)珊瑚蟲，作為一名技術(shù)愛好者，首先遇到的問題就是QQ的通訊協(xié)議不公開，他只能通過“逆向工程”來一點(diǎn)一點(diǎn)研究。“逆向工程”是指通過技術(shù)手段對(duì)從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。我國的司法解釋明確規(guī)定：通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法有關(guān)條款規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。其實(shí)當(dāng)時(shí)作為學(xué)生的陳壽?？隙ㄟ€不知道他的行為就是逆向工程，只以為是在解決自己的技術(shù)難題，卻誤打誤撞的繞過了騰訊的技術(shù)壁壘。與此同時(shí)，因?yàn)閷?duì)法律的不了解，為了完成珊瑚蟲QQ的開發(fā)，他通過反匯編修改騰訊QQ的代碼，觸及了《著作權(quán)法》，相當(dāng)于一頭撞在了騰訊的法律壁壘上。因此，在2002年收到騰訊公司的警告后，陳壽福寫了承諾書，保證不再修改騰訊公司的程序，結(jié)束了第一階段珊瑚蟲的開發(fā)。
2003年，一種被業(yè)內(nèi)俗稱為“外掛”的開發(fā)技術(shù)逐漸成熟。對(duì)技術(shù)癡迷的陳壽福在經(jīng)過了一段時(shí)間的研究之后，利用這種技術(shù)，在不修改任何騰訊QQ代碼的前提下，實(shí)現(xiàn)了原來通過反匯編修改方式實(shí)現(xiàn)的全部功能，成功的開發(fā)出了新的“QQ珊瑚蟲增強(qiáng)包”。他的這一創(chuàng)舉，在當(dāng)時(shí)水木清華等國內(nèi)著名技術(shù)論壇中被傳為佳話。當(dāng)時(shí)的陳壽福一定認(rèn)為，自己開發(fā)的增強(qiáng)包沒有修改任何騰訊QQ的代碼，也就沒有違背自己的承諾。
通過“逆向工程”研究出了騰訊QQ的保密協(xié)議，又通過“外掛”技術(shù)繞開了《著作權(quán)法》中的“修改”字眼，陳壽福就這樣誤打誤撞的繞開了騰訊公司的技術(shù)壁壘和法律壁壘?？紤]到此時(shí)的陳壽福仍然是一個(gè)在校學(xué)生，且珊瑚蟲并未給他帶來任何物質(zhì)利益，他的這種所謂的“重操舊業(yè)”在筆者看來仍然是對(duì)技術(shù)孜孜不倦的追求，而非一些人所謂的“人品問題”。而這種對(duì)技術(shù)孜孜不倦的追求，也正是創(chuàng)新精神的體現(xiàn)。試想如果陳壽福的行為針對(duì)的不是作為我國互聯(lián)網(wǎng)模范企業(yè)，集萬千寵愛于一身的騰訊公司，而是打破了微軟、索尼等外國豪強(qiáng)的技術(shù)壟斷，深圳的政府決不會(huì)抓他，還會(huì)給戴上大紅花，同時(shí)要錢給錢，要地給地的支持他進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。
3、利益之爭(zhēng)——隱藏在案件背后的秘密
如果是在美國，實(shí)現(xiàn)了技術(shù)創(chuàng)新的陳壽福一定會(huì)被騰訊公司或者某個(gè)大公司收購，開始正式的商業(yè)運(yùn)作?？上ш悏鄹Ｊ巧谥袊约河诌€是一個(gè)學(xué)生，只能憑借著個(gè)人的興趣繼續(xù)“玩”著他的珊瑚蟲。
因?yàn)殛悏鄹]什么商業(yè)頭腦，也沒什么野心，對(duì)騰訊構(gòu)不成任何的威脅，同時(shí)也恰逢騰訊正面對(duì)著微軟msn等其它IM軟件的競(jìng)爭(zhēng)，急需快速增加用戶，而珊瑚蟲的作用恰恰是幫騰訊留住了有可能轉(zhuǎn)向msn的用戶，能夠幫助騰訊在這場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中獲取勝利。所以，04到06年，騰訊開始支持珊瑚蟲的發(fā)展，在自己的官方網(wǎng)站提供珊瑚蟲下載，邀請(qǐng)陳壽福參加自己的發(fā)布會(huì)，還打算提供一些技術(shù)接口方便陳壽福開發(fā)。陳壽福在平靜而甜蜜日子中繼續(xù)玩著他的技術(shù)，時(shí)刻緊跟著騰訊公司發(fā)布著珊瑚蟲的新版本；騰訊也在享受著珊瑚蟲帶來的種種好處，用戶數(shù)直線上漲，把競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手遠(yuǎn)遠(yuǎn)甩在了身后。
直到有一天，“商人”出現(xiàn)在陳壽福面前。
“商人”出現(xiàn)后，陳壽福開始通過捆綁賺了一些小錢，但其實(shí)這些小錢還不足以促使騰訊痛下殺手。真正的原因，是“商人”的出現(xiàn)使得yahoo、google、百度等互聯(lián)網(wǎng)巨頭，以及IDG等風(fēng)險(xiǎn)投資公司紛紛垂涎珊瑚這條蟲。騰訊得知這種情況后才慌了神，當(dāng)時(shí)珊瑚蟲的用戶已經(jīng)占了騰訊公司全部用戶的三分之一，算起來也有5000萬之多，一旦珊瑚蟲自立門戶，將直接威脅騰訊公司的命運(yùn)。一個(gè)陳壽福“玩”出來的珊瑚蟲并不可怕，但如果這些巨頭們把蟲養(yǎng)成龍，最后就會(huì)將自己這個(gè)企鵝吃進(jìn)肚中。
騰訊終于下定決心消滅這條蟲，而且此時(shí)的騰訊也已經(jīng)有足夠的能力一腳踩死這條蟲。
據(jù)知情人士講，陳壽福被關(guān)后，他的家人曾找到騰訊法務(wù)部，表示愿意賠錢，并承諾不再開發(fā)，也愿意協(xié)助騰訊從技術(shù)上消除珊瑚蟲的影響。但騰訊法務(wù)部門老總的一番話讓他們絕望了，原話經(jīng)過幾回轉(zhuǎn)述不一定準(zhǔn)確，意思大體如此：關(guān)上陳壽福幾年，出來以后還能有什么技術(shù)能力繼續(xù)開發(fā)？
4、法律——到底該為誰服務(wù)
事情發(fā)展到現(xiàn)在，如果最終判陳壽福有罪：
騰訊表面意義上公司贏得了一場(chǎng)官司，保護(hù)了自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，到時(shí)候肯定會(huì)大作文章，做一次成功的企業(yè)形象宣傳，順便感謝黨感謝政府保護(hù)企業(yè)利益。深一層次的意義就是通過殺雞駭猴，消滅了全部的第三方插件，在IM市場(chǎng)的壟斷地位得到了加強(qiáng)，銀子大把大把的賺。本質(zhì)的意義是成功解決了一場(chǎng)潛在危機(jī)，為自己贏得了生存和發(fā)展的空間，實(shí)力得到增強(qiáng)。
政府保護(hù)了企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
普通網(wǎng)友因?yàn)闆]得選擇，繼續(xù)使用著QQ，忍受著各種bug和種類繁多的收費(fèi)項(xiàng)目。
技術(shù)創(chuàng)新者會(huì)想，還是不要去招惹這些恐怖的大公司，得過且過吧。
陳壽福，在獄中度過一段歲月，出來后失去工作，失去技術(shù)，失去朋友，失去一切……
如果判陳壽福無罪
騰訊丟了面子，被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手攻擊，會(huì)面臨很多潛在威脅，但也會(huì)因此必須更加努力，加快創(chuàng)新速度，降低使用成本，為留住用戶而不斷進(jìn)行改進(jìn)，最終也許會(huì)達(dá)到一個(gè)新的發(fā)展高度。
政府中也許會(huì)有人因此受到內(nèi)部紀(jì)律的處罰，但也許會(huì)受到表彰，尤其是社會(huì)的表彰，因?yàn)楫吘勾龠M(jìn)了和諧社會(huì)的發(fā)展，保護(hù)了創(chuàng)新精神。
普通網(wǎng)友會(huì)發(fā)現(xiàn)更多好用的第三方插件，甚至出現(xiàn)替代QQ的新IM工具。
技術(shù)創(chuàng)新者會(huì)更加熱衷于技術(shù)開發(fā)，創(chuàng)造出更多新的產(chǎn)品，百家爭(zhēng)鳴。
陳壽福也會(huì)重新回到學(xué)校教書。珊瑚蟲？估計(jì)即便他出來也不會(huì)再開發(fā)了。
結(jié)尾
我以一名互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)者的身份呼吁：
知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)無容置疑，但技術(shù)創(chuàng)新也同樣需要支持，失去了創(chuàng)新精神，我們的國家將失去前進(jìn)的動(dòng)力。
尤其是本案涉及到一個(gè)中華人民共和國公民的人身自由和名譽(yù)，從保護(hù)人權(quán)的角度，希望政府和社會(huì)能夠慎重考慮。
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