導(dǎo)讀：關(guān)聯(lián)交易（Connected transaction）就是企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易，關(guān)聯(lián)交易是公司運(yùn)作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易。關(guān)聯(lián)交易在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下主為存在，從有利的方面講，交易雙方因存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，可以節(jié)約大量商業(yè)談判等方面的交易成本，并可 運(yùn)用行政的力量保證商業(yè)合同的優(yōu)先執(zhí)行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由于關(guān)聯(lián)交易方可以運(yùn)用行政力量撮合交易的進(jìn)行，從而有可能使交易的價(jià)格、方式等在非競(jìng)爭(zhēng)的條件下出現(xiàn)不公正情況，形成對(duì)股東或部分股東權(quán)益的侵犯，也易導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害。
《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定
《公司法》第二百一十六條 關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
由此可見，公司法意義上的關(guān)聯(lián)關(guān)系，強(qiáng)調(diào)的是“控制”，強(qiáng)調(diào)的是“公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系”，強(qiáng)調(diào)的是同一控制人對(duì)不同企業(yè)的控制。但可以肯定的是，《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)方并未作出非常具體的明確界定。
《公司法》第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。
從這一強(qiáng)制性規(guī)定可以看出，法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度是對(duì)損害公司利益的不公正關(guān)聯(lián)交易予以禁止。
同時(shí)，為了防止不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，《公司法》第一百二十四條規(guī)定：上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定
《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)－－關(guān)聯(lián)方披露》
第三條 一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。
同時(shí)，第四條羅列了構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的十種情形；并在第五條和第六條中羅列了四種不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的情形。
第七條 關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價(jià)款。
隨后的第八條羅列了十一種關(guān)聯(lián)方交易的常見類型。
由此可見，在利用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》來界定關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)質(zhì)重于形式的基本原則，而不僅僅看法律形式，應(yīng)視其關(guān)系的實(shí)質(zhì)，即各方實(shí)質(zhì)上是否存在控制、共同控制和重大影響的關(guān)系，這種關(guān)系在很大程度上決定是否存在利益關(guān)系。當(dāng)各方之間存在利益關(guān)系，并且這種利益關(guān)系的存在是由控制、共同控制和實(shí)施重大影響來實(shí)現(xiàn)或維系的，則通常認(rèn)為存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。
稅法對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定
1、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》
第一百零九條 企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人：
?。ㄒ唬┰谫Y金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系;
?。ǘ┲苯踊蛘唛g接地同為第三者控制;
（三）在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。
2、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法(試行)》的通知
第九條 所得稅法實(shí)施條例第一百零九條及征管法實(shí)施細(xì)則第五十一條所稱關(guān)聯(lián)關(guān)系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個(gè)人具有下列之一關(guān)系：
?。ㄒ唬┮环街苯踊蜷g接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上，或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。若一方通過中間方對(duì)另一方間接持有股份，只要一方對(duì)中間方持股比例達(dá)到25%以上，則一方對(duì)另一方的持股比例按照中間方對(duì)另一方的持股比例計(jì)算。
（二）一方與另一方（獨(dú)立金融機(jī)構(gòu)除外）之間借貸資金占一方實(shí)收資本50%以上，或者一方借貸資金總額的10%以上是由另一方（獨(dú)立金融機(jī)構(gòu)除外）擔(dān)保。
?。ㄈ┮环桨霐?shù)以上的高級(jí)管理人員（包括董事會(huì)成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會(huì)的董事會(huì)高級(jí)成員是由另一方委派，或者雙方半數(shù)以上的高級(jí)管理人員（包括董事會(huì)成員和經(jīng)理）或至少一名可以控制董事會(huì)的董事會(huì)高級(jí)成員同為第三方委派。
?。ㄋ模┮环桨霐?shù)以上的高級(jí)管理人員（包括董事會(huì)成員和經(jīng)理）同時(shí)擔(dān)任另一方的高級(jí)管理人員（包括董事會(huì)成員和經(jīng)理），或者一方至少一名可以控制董事會(huì)的董事會(huì)高級(jí)成員同時(shí)擔(dān)任另一方的董事會(huì)高級(jí)成員。
（五）一方的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須由另一方提供的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等特許權(quán)才能正常進(jìn)行。
（六）一方的購(gòu)買或銷售活動(dòng)主要由另一方控制。
?。ㄆ撸┮环浇邮芑蛱峁﹦趧?wù)主要由另一方控制。
（八）一方對(duì)另一方的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、交易具有實(shí)質(zhì)控制，或者雙方在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系，包括雖未達(dá)到本條第（一）項(xiàng)持股比例，但一方與另一方的主要持股方享受基本相同的經(jīng)濟(jì)利益，以及家族、親屬關(guān)系等。
《通知》在隨后的第十條羅列了四種關(guān)聯(lián)交易的類型。
證券法對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定
1、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2014）》
上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。
上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。
關(guān)聯(lián)法人是指具有下列情形之一的法人或其他組織，包括：
（一）直接或間接地控制上市公司的法人或其他組織；
（二）由前項(xiàng)所述法人直接或間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（三）由上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的，或擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織及其一致行動(dòng)人；
（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、深交所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的法人或其他組織。
關(guān)聯(lián)自然人指具有下列情形之一的自然人，包括：
（一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；
（二）上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；
（三）直接或間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；
（四）前述第（一）、（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；
（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、交易所或上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。
此外，具有以下情形之一的法人或自然人，視同為上市公司的關(guān)聯(lián)人：
（一）因與上市公司或其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議或安排生效后，或在未來十二個(gè)月內(nèi)，具有前述關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人規(guī)定情形之一的；
（二）過去十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人規(guī)定情形之一的。
2、《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》
第七條 上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。
第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：
（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；
（二）由上述第（一）項(xiàng)所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（三）由第十條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；
（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；
（五）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的法人或其他組織，包括持有對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。
第九條 上市公司與前條第（二）項(xiàng)所列主體受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該主體的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的除外。
第十條 具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：
（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；
（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；
（三）第八條第（一）項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；
（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員；
（五）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人，包括持有對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。
第十一條 具有以下情形之一的法人、其他組織或者自然人，視同上市公司的關(guān)聯(lián)人：
（一）根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個(gè)月內(nèi)，將具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一；
（二）過去十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一。
第十二條 上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)。
3、《上市公司信息披露管理辦法》
上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)。
關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。
具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：
1．直接或者間接地控制上市公司的法人；
2．由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；
3．關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的、或者擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；
4．持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動(dòng)人；
5．在過去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在上述情形之一的；
6．中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的法人。
具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：
1．直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人；
2．上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；
3．直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；
4．上述第1、2項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；
5．在過去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12個(gè)月內(nèi)，存在上述情形之一的；
6．中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。
—END—
編輯 | 霍超
封面圖片 | Google
文章來源 | 法務(wù)部
專屬于少數(shù)人的財(cái)經(jīng)與法務(wù)報(bào)告|霍超LEGAL
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