一、單項(xiàng)選擇題（每題所給的選項(xiàng)中只有一個正確答案。本部分1—30題，每題1分，共30分。）

　　1.甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕駛，運(yùn)輸過程中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發(fā)生損失?，F(xiàn)問，乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失？

　　A.甲公司

　　B.丙

　　C.劉某

　　D.汽車運(yùn)輸公司

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的違約責(zé)任的知識。

　　違約責(zé)任是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，違約責(zé)任是以存在有效合同為前提，合同未成立或成立后無效、被撤銷的，即使當(dāng)事人有過失，也只承擔(dān)締約過失責(zé)任。違約責(zé)任還是當(dāng)事人不履行債務(wù)的責(zé)任，合同一經(jīng)生效，當(dāng)事人負(fù)有全面履行的義務(wù)。違約行為分為履行不能、履行遲延、履行不當(dāng)、履行拒絕四種類型，具體到本題，屬于履行遲延。所謂履行遲延，是指對履行期已滿而能履行的債務(wù)，因可歸于債務(wù)人的事由未為給付所發(fā)生的遲延。履行遲延使債權(quán)不能及時滿足，造成對債權(quán)人的消極侵害，這是時間上的不完全履行。構(gòu)成履行遲延的合同，需已屆履行期，而且履行須可能，如果履行不可能，屬于履行不能。合同的履行期，應(yīng)按約定確定，債務(wù)人自期限屆滿之時起，負(fù)遲延責(zé)任；如果未約定期限的，經(jīng)當(dāng)事人請求并催告，于催告之時起，負(fù)遲延責(zé)任；如催告有約定或法定期限的，自期限屆滿起，負(fù)違約責(zé)任。

　　本案中甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，這在甲、乙公司之間存在合同關(guān)系，甲公司是負(fù)有履行交付貨物的債務(wù)人，債權(quán)人為乙公司。雖然甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸，但由于汽車運(yùn)輸公司司機(jī)劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，最終導(dǎo)致乙公司因未能及時收到貨物而發(fā)生損失。這其中甲公司與運(yùn)輸公司之間存在另一個法律關(guān)系即運(yùn)輸合同關(guān)系，而與乙公司無關(guān)，乙公司作為債權(quán)人只能向其債務(wù)人甲公司要求承擔(dān)損失。甲公司應(yīng)在賠償乙公司損失之后，以運(yùn)輸合同糾紛為由另行向運(yùn)輸公司要求賠償。故可排除選項(xiàng)B、C、D.

　　本題考查的合同法知識屬于民法學(xué)的一部分。學(xué)習(xí)民法學(xué)，首先，必須吃透民法的基本理論，從方法上來說，可先整體上通讀，了解概貌，然后逐編、逐章地細(xì)讀，掌握內(nèi)容。在逐編、逐章的學(xué)習(xí)中，既要全面又要突出重點(diǎn)，要弄懂其中的概念、基本特征。既要善于找出并掌握它的“重點(diǎn)內(nèi)容”、“關(guān)鍵詞語”，又要十分注意與它相似或有密切聯(lián)系但不相同的概念的區(qū)別，掌握了這些內(nèi)容，學(xué)好民法就有了基本功，為正確做好選擇題打下良好的基礎(chǔ)。

　　在掌握了概念、法律特征的基礎(chǔ)上，要注重研究民法的各項(xiàng)重要的制度。其次，要熟悉法律條文，從以往的律師資格考試看，法律條文在考題中占有一定的比例，這是今后出題者的動向之一，目的就是測試考生對條文的熟悉掌握和實(shí)際運(yùn)用解決問題的能力。在復(fù)習(xí)時間不很充分的情況下，熟記條文往往能起到事半功倍的良好效果，這也是筆者學(xué)習(xí)民法，做民法學(xué)部分試題總結(jié)出的方法。再次，要適當(dāng)?shù)刈鲂┚毩?xí)，民法學(xué)知識比較深奧抽象，理論性比較強(qiáng)，因此多做些練習(xí)題有利于加強(qiáng)對民法理論的理解和運(yùn)用，增強(qiáng)考生臨場應(yīng)變的能力，發(fā)現(xiàn)薄弱環(huán)節(jié)，及時查漏補(bǔ)缺。

　　今后的司法考試加大了對實(shí)際運(yùn)用理論和法律條文解決具體復(fù)雜案例的考查，這對廣大沒有實(shí)際接觸法律案例的考生來說，多做練習(xí)題是比較好的一種提高解決問題能力的方式。雖然說是紙上談兵，但熟能生巧，筆者在此提出來，可由考生在今后的復(fù)習(xí)中去驗(yàn)證這一方法的有效性。

　　【答案】：A

　?。?

　　2.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一項(xiàng)是正確的？

　　A.無效

　　B.有效

　　C.效力待定

　　D.得變更或撤銷

　　【解析】：本題考查民法學(xué)中關(guān)于效力未定的民事行為的知識。

　　效力未定也稱為效力待定。效力未定的民事行為，是指其有效或無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來確定其效力的民事行為。該種行為的特征是：（1）效力未定的民事行為的效力處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中；（2）效力未定的民事行為的效力確定取決于享有形成權(quán)的第三人的行為；（3）效力未定的民事行為經(jīng)同意權(quán)人同意后，其效力確定溯及于行為成立時。效力未定的民事行為主要分為民事行為能力欠缺、處分權(quán)限欠缺、代理權(quán)欠缺和債權(quán)人同意的欠缺四種類型。

　　本題即考查了處分權(quán)限欠缺而導(dǎo)致的效力未定民事行為。依據(jù)合同法第五十一條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。本題中甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙，即乙是無處分權(quán)人而擅自處分了甲的財(cái)產(chǎn)。這一行為如果經(jīng)甲的追認(rèn)，則乙丙之間買賣電腦的合同效力為有效；如果甲沒有予以追認(rèn)，則為無效。因此，乙丙之間買賣電腦的合同效力處于不確定狀態(tài)，即效力待定狀態(tài)。故可排除選項(xiàng)A、B、D.

　　【答案】：C

　　3.甲、乙各以20％與80％的份額共有一間房屋，出租給丙?，F(xiàn)甲欲將自己的份額轉(zhuǎn)讓，請問下列表述中哪一說法是正確的？

　　A.乙有優(yōu)先購買權(quán)，丙沒有優(yōu)先購買權(quán)

　　B.丙有優(yōu)先購買權(quán)，乙沒有優(yōu)先購買權(quán)

　　C.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán)，兩人處于平等地位

　　D.乙、丙都有優(yōu)先購買權(quán)，乙的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先于丙的優(yōu)先購買權(quán)

　　【解析】：本題考查民法學(xué)中關(guān)于按份共有的知識。

　　按份共有是指兩個以上的共有人，對同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)按照確定的各自份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。這種共有關(guān)系通常發(fā)生在聯(lián)營、合伙、共同購置生產(chǎn)資料、共同興建工程等情況下，其發(fā)生的根據(jù)是法律規(guī)定或當(dāng)事人的協(xié)議。按份共有不是分割共有財(cái)產(chǎn)、各自獨(dú)享財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而是每個共有人按照確定的比例、數(shù)量、標(biāo)準(zhǔn)對于共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

　　本題考查了按份共有的優(yōu)先購買原則，這是按份共有人處分屬于自己份額的共有財(cái)產(chǎn)的一項(xiàng)原則。依據(jù)我國民法通則第七十八條第三款規(guī)定，按份共有財(cái)產(chǎn)的每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權(quán)利。優(yōu)先購買權(quán)既是其他共有人的一項(xiàng)權(quán)利，也是出售共有財(cái)產(chǎn)份額的共有人的義務(wù)。運(yùn)用這項(xiàng)原則的條件是：（1）共有人出售自己的財(cái)產(chǎn)份額；（2）其他共有人的購買條件與他人的條件同等；（3）必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，其他共有人在接到通知后規(guī)定的合理時間內(nèi)不作出答復(fù)，就喪失了優(yōu)先購買權(quán)。此外，依據(jù)民法通則意見第一百一十八條規(guī)定，出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)。本題中甲、乙各以20％與80％的份額共有一間房屋，屬于按份共有，又出租給了丙。因此，甲欲將自己的份額轉(zhuǎn)讓時，就存在兩個優(yōu)先購買權(quán)，即基于按份共有關(guān)系產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)和基于租賃合同關(guān)系產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)，但基于按份共有關(guān)系產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)實(shí)際是基于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)而產(chǎn)生的，根據(jù)“物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)”原則，效力優(yōu)于基于租賃合同關(guān)系產(chǎn)生的優(yōu)先購買權(quán)。故只有選項(xiàng)D為正確【答案】。

　　【答案】：D

　　4.某甲向銀行取款時，銀行工作人員因點(diǎn)鈔失誤多付給1萬元。甲以這1萬元作本錢經(jīng)商，獲利5千元，其中2千元為其勞務(wù)管理費(fèi)用成本。一個月后銀行發(fā)現(xiàn)了多付款的事實(shí)，要求甲退回，甲不同意。下列有關(guān)該案的哪一表述是正確的？

　　A.甲無需返還，因系銀行自身失誤所致

　　B.甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元

　　C.甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元，同時還應(yīng)返還1個月的利息

　　D.甲應(yīng)返還銀行多付的1萬元，同時還應(yīng)返還1個月的利息及3000元利潤

　　【解析】：本題考查民法學(xué)中關(guān)于不當(dāng)?shù)美闹R。

　　不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律或合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損失的事實(shí)。在發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖聦?shí)時，當(dāng)事人之間便發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受損失的一方有權(quán)請求對方返還所得的利益，不當(dāng)?shù)美囊环接辛x務(wù)向另一方返還其不當(dāng)?shù)美Ｒ虿划?dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?。根?jù)民法通則第九十二條規(guī)定，沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人受損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。由此規(guī)定，不當(dāng)?shù)美某闪l件是：（1）一方取得利益，即其財(cái)產(chǎn)增多；（2）造成他人損失，即其財(cái)產(chǎn)減少；（3）受益與受損之間有因果關(guān)系；（4）須沒有合法根據(jù)，即一方取得利益沒有合法的原因。不當(dāng)?shù)美唤?jīng)成立，就在當(dāng)事人之間產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟軗p失的一方為債權(quán)人，有請求受益人返還不當(dāng)?shù)美臋?quán)利；受益人為債務(wù)人，有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)。債務(wù)人返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。

　　本題中銀行工作人員因點(diǎn)鈔失誤多付給某甲1萬元，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。甲作為債?wù)人應(yīng)返還包括原物1萬元和原物1萬元所生的1個月的利息。故可排除選項(xiàng)A、B、D.

　　【答案】：C

　　5.高中生錢某于1980年9月2日出生。1998年6月1日錢某在校將同學(xué)李某打傷，致其花去醫(yī)藥費(fèi)2000元。錢某畢業(yè)后進(jìn)入一家煉鋼廠工作。1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費(fèi)。該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？

　　A.錢某承擔(dān)，因錢某訴訟時已滿十八周歲，且有經(jīng)濟(jì)能力

　　B.錢某之父承擔(dān)，因錢某在侵權(quán)行為發(fā)生時未滿十八周歲，沒有經(jīng)濟(jì)能力

　　C.主要由錢某之父承擔(dān)，錢某適當(dāng)賠償

　　D.主要由錢某承擔(dān)，錢某之父適當(dāng)賠償

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于公民民事行為能力的知識。

　　公民民事行為能力是指公民通過自己的行為行使民事權(quán)利或履行民事義務(wù)的能力，包括公民的合法行為能力和公民對其違法行為應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的能力。我國民法通則對公民民事行為能力做了完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力的規(guī)定。其中完全民事行為能力是指公民能夠通過自己獨(dú)立的行為行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的能力。我國民法通則第十一條規(guī)定，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。

　　本題中錢某是在1998年6月1日在校將同學(xué)李某打傷，而到1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費(fèi)時，錢某已經(jīng)是完全民事行為能力人，且有勞動收入，因此該民事責(zé)任應(yīng)由錢某自己承擔(dān)。故可排除選項(xiàng)B、C、D.

　　【答案】：A

　　6.甲在首飾店購買鉆石戒指兩枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石，甲買回后即被人告知實(shí)為人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果?，F(xiàn)甲欲以欺詐為由訴請法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持？

　　A.不可以，因已超過行使撤銷權(quán)的一年除斥期間

　　B.可以，因首飾店主觀上存在欺詐故意

　　C.可以，因未過兩年訴訟時效

　　D.可以，因雙方系因重大誤解訂立合同

　　【解析】：本題考查民法通則規(guī)定的重大誤解、除斥期間、撤銷權(quán)行使等知識。

　　撤銷權(quán)是權(quán)利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經(jīng)成立的民事行為的權(quán)利。它的產(chǎn)生須具備法律規(guī)定的事由，依據(jù)民法通則和合同法規(guī)定，撤銷事由包括欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解和顯失公平。重大誤解是指行為人對其所進(jìn)行的民事行為的性質(zhì)、內(nèi)容等的理解上有重大的錯誤。因重大誤解而為民事行為，是因行為人主觀認(rèn)識上的錯誤而造成的。顯失公平是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則。

　　除斥期間又稱預(yù)定期間，是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。除斥期間的特征包括：（1）只需一個構(gòu)成要件，即法定期間經(jīng)過；（2）一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、同意權(quán)、撤銷權(quán)等；（3）除斥期間屆滿后，消滅的是實(shí)體權(quán)利本身；（4）除斥期間是不變期間，不可適用中斷、中止和延長的規(guī)定。

　　撤銷權(quán)的行使期間是指撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)的時間界限。依據(jù)民法通則第七十三條規(guī)定，可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予以保護(hù)。依據(jù)合同法第五十五條規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅，因此，撤銷權(quán)的行使期間為除斥期間。

　　本題中甲購買人造鉆石后，多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月未果，如果甲以欺詐為由訴請法院撤銷該買賣關(guān)系，則超出了撤銷權(quán)行使的一年除斥期間，因此其主張不能得到支持。

　　【答案】：A

　　7.甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲。”乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？

　　A.甲應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任

　　B.應(yīng)由乙自負(fù)責(zé)任

　　C.雙方按各自的過錯程度承擔(dān)責(zé)任

　　D.雙方均無過錯，按公平責(zé)任處理

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于侵權(quán)行為歸責(zé)原則的知識。

　　我國侵權(quán)行為的歸責(zé)原則主要包括過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則三種。本題考查了過錯責(zé)任原則，所謂過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則。根據(jù)民法通則第一百零六條第二款規(guī)定，公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。過錯違反的是對他人的注意義務(wù)，表明了行為人主觀上的應(yīng)受譴責(zé)性，是對行為人行為的否定評價。過錯責(zé)任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯責(zé)任的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任，其目的在于引導(dǎo)人們行為的合理性。

　　本題中甲雖然先告訴乙其牛性子暴，要求乙躲一躲，但乙沒有理會，繼續(xù)牽牛過橋，結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。由此，甲乙二人本來均有義務(wù)阻止，但沒有盡到責(zé)任導(dǎo)致了損害結(jié)果的發(fā)生，二人對此都有過錯，應(yīng)按照雙方各自的過錯程度承擔(dān)責(zé)任。

　　【答案】：C

　　8.甲將房屋一間作抵押向乙借款20000元。抵押期間，知情人丙向甲表示愿以30000元購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對此，下列哪一表述是正確的？

　　A.甲有權(quán)將該房屋出賣；但須事先告知抵押權(quán)人乙

　　B.甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權(quán)人乙的同意

　　C.甲可以將該房屋賣給丙，但應(yīng)征得抵押權(quán)人乙的同意

　　D.甲無權(quán)將該房屋出賣，因?yàn)榉课萆弦言O(shè)置了抵押權(quán)

　　【解析】：本題考查擔(dān)保法規(guī)定的關(guān)于抵押權(quán)的知識。

　　抵押權(quán)是指債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)抵價或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在抵押期間，抵押人有權(quán)利轉(zhuǎn)讓已經(jīng)辦理登記的抵押物，但是應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。

　　本題中甲已經(jīng)將房屋作抵押向乙借款20000元，抵押期間丙向甲表示愿購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣，對此，根據(jù)我國擔(dān)保法第四十九條第一款規(guī)定，甲享有將房屋出賣的權(quán)利，但作為抵押人同時負(fù)有告知抵押權(quán)人乙的義務(wù)。

　　【答案】：A

　　9.甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個月后，甲企業(yè)因擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模急需資金，遂與乙銀行協(xié)商，將貸款金額增加到15萬元，甲企業(yè)和乙銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復(fù)。后甲企業(yè)到期不能償還債務(wù)。該案中的保證責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？

　　A.丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)榧着c乙變更合同條款未得到丙的同意

　　B.丙企業(yè)對10萬元應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，增加的5萬元不承擔(dān)保證責(zé)任

　　C.丙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)15萬元的保證責(zé)任，因?yàn)楸麑τ诩缀鸵业耐ㄖ从璐饛?fù)，視為默認(rèn)

　　D.丙企業(yè)不再承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)楸ＷC合同因甲、乙變更了合同的數(shù)額條款而致保證合同無效

　　【解析】：本題考查擔(dān)保法規(guī)定的關(guān)于保證責(zé)任消滅的知識。

　　保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。根據(jù)擔(dān)保法第二十四條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。由此規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同，但未經(jīng)保證人同意，如果變更加重了債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重部分不承擔(dān)保證責(zé)任；如果對主合同的變動減輕了債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。

　　本題中丙企業(yè)為甲企業(yè)向乙銀行借款10萬元人民幣提供擔(dān)保，后甲企業(yè)與乙銀行協(xié)商將貸款金額增加到15萬元，雖然通知了丙企業(yè)，但丙企業(yè)未予書面的答復(fù)。因此，丙企業(yè)對10萬元仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任，而對于增加的5萬元不承擔(dān)保證責(zé)任。

　　【答案】：B

　　10.甲委托乙為其購買木材，乙為此花去了一定的時間和精力，現(xiàn)甲不想要這批木材，于是電話告訴乙取消委托，乙不同意。下列哪些論述是正確的？

　　A.甲無權(quán)單方取消委托，否則應(yīng)賠償乙的損失

　　B.甲可以單方取消委托，但必須以書面形式進(jìn)行

　　C.甲可以單方取消委托，但需承擔(dān)乙受到的損失

　　D.甲可以單方取消委托，但仍需按合同約定支付乙報(bào)酬

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的有關(guān)委托合同的知識。

　　委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。依據(jù)合同法第三百九十八條規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及利息。第四百一十條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。由此規(guī)定可見，委托人或者受托人雖然可以隨時解除委托合同，但必須負(fù)過失賠償責(zé)任。

　　本題中甲電話告訴乙取消委托，但在此情況下，乙已經(jīng)為此花去了一定的時間和精力，給乙造成了一定損失。雖然甲有權(quán)利單方解除委托合同，但應(yīng)當(dāng)賠償給乙造成的損失。

　　【答案】：C

　　11.趙某與錢某經(jīng)口頭協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)營服裝店。不久，房主孫某同意將門面房折價2萬元加入合伙，但不參與經(jīng)營，只每半年收取經(jīng)營收益的10％。后趙某獨(dú)自決定進(jìn)了一批童裝，銷售情況不佳，童裝廠催款。下列哪一說法是正確的？

　　A.趙、錢、孫之間雖沒有書面合伙協(xié)議，但可以認(rèn)定為合伙關(guān)系，故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)

　　B.孫某沒有參加合伙的經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效，不承擔(dān)還款義務(wù)

　　C.趙某一人執(zhí)行合伙事務(wù)，沒有征得其他合伙人的同意，其行為后果由趙某一人承擔(dān)

　　D.孫某入伙雖無效，但仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　【解析】：本題考查民法規(guī)定的關(guān)于個人合伙的知識。

　　個人合伙是指兩個以上民事主體出于共同的經(jīng)濟(jì)目的，自愿簽訂協(xié)議，共同出資和經(jīng)營，共負(fù)盈虧和風(fēng)險，對外負(fù)無限連帶責(zé)任的聯(lián)合。個人合伙具有的法律特征是：（1）須有兩個或兩個以上的民事主體組成；（2）個人合伙是財(cái)產(chǎn)的集合，共同出資是合伙成立的物質(zhì)前提，合伙人各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，均可形成共同的出資關(guān)系；（3）個人合伙以全體合伙人一致的意思表示為基礎(chǔ)；（4）個人合伙由合伙人共同勞動、共同經(jīng)營。根據(jù)民法通則意見第四十六條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。根據(jù)民法通則意見第四十七條規(guī)定，全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。

　　本題中趙某與錢某口頭協(xié)議租門面房合伙經(jīng)營服裝店，孫某將門面房折價加入合伙，但不參與經(jīng)營，只收取十分之一的經(jīng)營收益，根據(jù)上述規(guī)定，三人之間已成立合伙關(guān)系，應(yīng)對外承擔(dān)連帶責(zé)任。故選項(xiàng)B、C、D為錯誤說法。

　　【答案】：A

　　12.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？

　　A.要約已被撤回

　　B.要約已被撤銷

　　C.甲公司對要約作了實(shí)質(zhì)性改變

　　D.甲公司承諾超過了有效期間

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的關(guān)于合同訂立程序的知識。

　　要約是指訂立合同的當(dāng)事人一方向另一方發(fā)出的締結(jié)合同的提議。發(fā)出要約的一方當(dāng)事人為要約人，另一方當(dāng)事人為受要約人或相對人。要約具有的法律特征是：（1）要約是以締結(jié)合同為目的的意思表示；（2）要約是特定的當(dāng)事人向相對人作出的意思表示；（3）要約的內(nèi)容包括足以決定合同內(nèi)容的主要條款。根據(jù)我國合同法第十七條規(guī)定，要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

　　本題中乙公司向甲公司發(fā)出要約后又發(fā)出“要約作廢”函件，因此，該要約已經(jīng)被乙公司撤回。至于甲公司董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長，以及第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司等等過程，都發(fā)生在乙公司撤回其要約之后，這是后來甲、乙公司未能締約成功的真正原因。

　　【答案】：A

　　13.張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？

　　A.不成立

　　B.無效

　　C.可撤銷

　　D.成立并生效

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的關(guān)于表見代理的知識。

　　所謂表見代理，本屬于無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系，具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果。表見代理成立的特別要件是：（1）須行為人無代理權(quán)。（2）須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。這是成立表見代理的客觀要件，這一要件是以行為人與本人之間存在某種事實(shí)上或法律上的聯(lián)系為基礎(chǔ)的。這種聯(lián)系是否存在或是否足以使相對人相信行為人有代理權(quán)，應(yīng)依據(jù)一般交易情況而定。通常情況下，行為人持有本人發(fā)出的證明文件，如本人的介紹信、蓋有合同專用章或蓋有公章的空白合同書等，這些證明文件構(gòu)成認(rèn)定表見代理的客觀依據(jù)，對這一客觀依據(jù)，依據(jù)合同法第四十九條規(guī)定，相對人負(fù)有舉證責(zé)任。本題中張某被開除后，以蓋有該企業(yè)公章的空白合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，即屬于表見代理的情形，故該購銷協(xié)議已經(jīng)成立并生效。

　　此外需要考生注意的是，在我國司法實(shí)踐中，盜用他人的介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書簽訂合同的，一般不認(rèn)定為表見代理，但本人應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任，如不能舉證則構(gòu)成表見代理。對于借用他人介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書簽訂的合同，一般不認(rèn)定為表見代理，由出借人與借用人對無效合同的法律后果負(fù)連帶責(zé)任。

　　【答案】：D

　　14.某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)利稅，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收一百萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？

　　A.雙方民事法律行為

　　B.無效民事行為

　　C.附條件民事法律行為

　　D.不屬于民事法律行為

　　【解析】：本題考查民事法律行為成立要件的知識。

　　民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。根據(jù)民法通則第五十五條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的特征包括：（1）應(yīng)是民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為。（2）應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為。（3）應(yīng)是合法行為。民事行為能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的民事法律后果，取決于該行為是否符合法律規(guī)定，即是否具有合法性。只有合法的民事行為，才發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。民事法律行為是合法行為，所以才受法律保護(hù)。

　　本題中縣長與酒廠廠長簽訂合同約定酒廠如果完成年度稅收指標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該加兩級工資的約定并不屬于法律上的后果，不符合民事法律行為的特征，因此，該行為不屬于民事法律行為，不受法律保護(hù)。

　　【答案】：D

　　15.裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營范圍并無銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何？

　　A.屬于有效法律行為

　　B.屬于無效民事行為

　　C.屬于可撤銷民事行為

　　D.屬于效力待定民事行為

　　【解析】：本題考查民事法律行為有效要件的知識。

　　民事法律行為的有效要件包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。實(shí)質(zhì)要件依據(jù)民法通則第五十五條規(guī)定，包括三項(xiàng)，即行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實(shí)、不違反法律或者社會公共利益。

　　本題中裝修公司甲在完成一項(xiàng)工程后，將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。甲乙的買賣行為完全符合民事法律行為成立的有效要件，屬于有效法律行為，雖然甲營業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營范圍并無銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)，但是并不影響該行為的合法成立。

　　【答案】：A

　　16.一住店客人未付房錢即要離開旅館去車站，旅館服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報(bào)警電話。客人說：“你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償。”旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？

　　A.屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)

　　B.屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán)

　　C.不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為

　　D.不屬于侵權(quán)，是自助行為

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于民事權(quán)利保護(hù)方法的知識。

　　民事權(quán)利的保護(hù)方法分國家保護(hù)和自我保護(hù)兩種。國家保護(hù)又稱公力救濟(jì)，是指民事權(quán)利受到侵害時，由國家機(jī)關(guān)通過法定程序予以保護(hù)。經(jīng)常性的大量的是民事權(quán)利主體提起的民事訴訟，請求法院予以保護(hù)。民事權(quán)利的自我保護(hù)又稱私力救濟(jì)或自力救濟(jì)，是指民事權(quán)利受到侵害時，民事權(quán)利主體自己采取的必要的措施保護(hù)其權(quán)利。民事權(quán)利的自我保護(hù)方法包括：（1）自衛(wèi)行為，即當(dāng)民事權(quán)利受到侵害或有受到侵害的現(xiàn)實(shí)危險時，權(quán)利人采取必要的措施，以防止損害的發(fā)生或擴(kuò)大，自衛(wèi)行為有正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險兩種形式。（2）自助行為，即民事主體為保護(hù)自己的權(quán)利，對他人的人身自由予以拘束或?qū)λ说呢?cái)產(chǎn)予以扣押或毀損的行為。通說認(rèn)為需具備四個要件：一是為保護(hù)自己的權(quán)利；二是情勢緊迫來不及請求公力救濟(jì)；三是采取的手段適當(dāng)；四是事后及時請求有關(guān)國家機(jī)關(guān)處理。

　　侵權(quán)行為是指行為人侵害他人的財(cái)產(chǎn)或者人身權(quán)利，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的不法行為。侵權(quán)行為的法律特征包括：（1）侵權(quán)行為是由行為人的自由意思決定的單方行為；（2）侵權(quán)行為是違反民法對權(quán)利保護(hù)規(guī)范的不法行為；（3）侵權(quán)行為是侵害公民、法人和國家的民事權(quán)利的行為。

　　本題中住店客人因未付房錢即要離開，而被旅館服務(wù)員揪住不讓走，并打報(bào)警電話，這一行為完全符合自助行為的構(gòu)成要件，不構(gòu)成侵權(quán)。

　　【答案】：D

　　17.送奶人誤將王某訂的牛奶放入其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？

　　A.構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?

　　B.構(gòu)成侵權(quán)行為

　　C.構(gòu)成無權(quán)代理

　　D.并無不當(dāng)

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于不當(dāng)?shù)美?、侵?quán)行為、無權(quán)代理等相互區(qū)別的知識。

　　不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律或合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損失的事實(shí)。在發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖聦?shí)時，當(dāng)事人之間便發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受損失的一方有權(quán)請求對方返還所得的利益，不當(dāng)?shù)美囊环接辛x務(wù)向另一方返還其不當(dāng)?shù)美?。因不?dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?。根?jù)民法通則第九十二條規(guī)定，沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人受損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。由此規(guī)定，不當(dāng)?shù)美某闪l件是：（1）一方取得利益，即其財(cái)產(chǎn)增多；（2）造成他人損失，即其財(cái)產(chǎn)減少；（3）受益與受損之間有因果關(guān)系；（4）須沒有合法根據(jù)，即一方取得利益沒有合法的原因。不當(dāng)?shù)美唤?jīng)成立，就在當(dāng)事人之間產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美畟?，受損失的一方為債權(quán)人，有請求受益人返還不當(dāng)?shù)美臋?quán)利；受益人為債務(wù)人，有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)。債務(wù)人返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。本題中張不明所以將牛奶取而棄之，即張某并沒有取得利益使其財(cái)產(chǎn)增多，不符合不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件，因此可排除選項(xiàng)A.

　　本題中送奶人誤將王某訂的牛奶放入其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以取而棄之的行為不屬于違反民法對權(quán)利保護(hù)規(guī)范的不法行為，因此可排除選項(xiàng)B.

　　無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動的民事行為，包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的“代理”行為。本題中張某與王某之間不存在代理關(guān)系，因此可排除選項(xiàng)C.

　　【答案】：D

　　18.甲不慎落水，乙奮勇?lián)尵?，搶救過程中致甲面部受傷，同時乙丟失手機(jī)一部。下列表述中哪一說法是正確的？

　　A.乙應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

　　B.乙應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

　　C.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

　　D.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于無因管理的知識。

　　無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。無因管理的成立要件是：（1）須無法定或約定的義務(wù)；（2）須為他人管理事務(wù)；（3）有為他人謀利益的意思。依據(jù)民法通則第九十三條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支出的必要費(fèi)用。因此，無因管理一經(jīng)成立，管理人和受益人之間即發(fā)生債的關(guān)系，管理人有要求受益人償付因管理而支付的必要費(fèi)用的權(quán)利，受益人有償還該費(fèi)用的義務(wù)。

　　本題中甲不慎落水，乙奮勇?lián)尵鹊男袨?，即屬于無因管理行為，在搶救過程中致乙丟失手機(jī)一部，甲作為受益人應(yīng)賠償損失并應(yīng)自己承擔(dān)搶救過程中致面部受傷的后果。

　　【答案】：D

　　19.若原背書人在匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣時，下列表述中哪一說法是正確的？

　　A.若持票人持此票據(jù)再行背書轉(zhuǎn)讓，該背書行為無效

　　B.在特定條件下，持票人可以將此票據(jù)再行背書轉(zhuǎn)讓

　　C.若持票人再行背書轉(zhuǎn)讓，原背書人對現(xiàn)持票人不承擔(dān)保證責(zé)任

　　D.此票據(jù)只能背書記載“委托收款”字樣，不能背書記載“質(zhì)押”字樣

　　【解析】：本題考查票據(jù)法規(guī)定的有關(guān)匯票背書轉(zhuǎn)讓的知識。

　　背書是指在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項(xiàng)并簽章的票據(jù)行為。轉(zhuǎn)讓人稱為背書人，受讓人稱為被背書人。背書由背書人簽章并記載背書日期。依據(jù)票據(jù)法第三十四條規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。此處的保證責(zé)任就是保證承兌和保證付款的義務(wù)，持票人只得向其前手追索，也就意味著書寫“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的背書人免除了其后手的追索權(quán)，其債務(wù)的范圍就只限于對其后手一個人。第三十五條第一款規(guī)定，背書記載“委托收款”字樣的，被背書人有權(quán)代背書人行使被委托的匯票權(quán)利。但是，被背書人不得再以背書轉(zhuǎn)讓匯票權(quán)利。第二款規(guī)定，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)以背書記載“質(zhì)押”字樣。被背書人依法實(shí)現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時，可以行使匯票權(quán)利。

　　依據(jù)上述規(guī)定，本題中選項(xiàng)A的錯誤在于如果持票人持此票據(jù)再行背書轉(zhuǎn)讓，該背書行為應(yīng)為有效。選項(xiàng)C的錯誤在于若持票人再行背書轉(zhuǎn)讓，原背書人對現(xiàn)持票人的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任，而作為前手仍應(yīng)對其后手即現(xiàn)持票人承擔(dān)保證責(zé)任。選項(xiàng)D的表述與法律條文規(guī)定相反，為錯誤說法。

　　【答案】：B

　　

　　20.甲為自己投保一份人壽險，指定其妻為受益人。甲有一子4歲，甲母50歲且自己單獨(dú)生活。某日，甲因交通事故身亡。該份保險的保險金依法應(yīng)如何處理？

　　A.應(yīng)作為遺產(chǎn)由甲妻、甲子、甲母共同繼承

　　B.應(yīng)作為遺產(chǎn)由甲妻一人繼承

　　C.應(yīng)作為遺產(chǎn)由甲妻、甲子繼承

　　D.應(yīng)全部支付給甲妻

　　【解析】：本題考查保險法規(guī)定的有關(guān)保險合同的知識。

　　解答本題首先應(yīng)弄清保險合同涉及的幾個概念。保險人又稱承保人，是指與投保人訂立保險合同，并承擔(dān)賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。投保人又稱要保人，是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負(fù)有支付保險費(fèi)義務(wù)的人。投保人可以是被保險人本人，也可以是保險人以外的第三人。被保險人又稱保戶，是指其財(cái)產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人。被保險人可以是投保人自己，也可以是投保人以外的第三人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人。

　　根據(jù)保險法第六十條第一款規(guī)定，人身保險的受益人由被保險人或者投保人指定。根據(jù)第六十三條規(guī)定，被保險人死亡后，遇有下列情形之一的，保險金作為被保險人的遺產(chǎn)，由保險人向被保險人的繼承人履行給付保險金的義務(wù)：（1）沒有指定受益人的；（2）受益人先于被保險人死亡，沒有其他受益人的；（3）受益人依法喪失受益權(quán)或者放棄受益權(quán)，沒有其他受益人的。本題中甲為自己投保一份人壽險，指定其妻為受益人。甲與保險公司之間的保險合同成立，在甲因交通事故身亡后，保險公司應(yīng)依照保險合同約定，將保險金全部支付給甲指定的受益人，即甲的妻子。

　　【答案】：D

　　21.李平？女與王堅(jiān)？男二人于1993年在A市甲區(qū)某街道辦事處登記結(jié)婚，婚后二人一直居住在B市乙區(qū)。1997年李平與王堅(jiān)在C市從事假煙生產(chǎn)被公安機(jī)關(guān)查獲，C市丙區(qū)人民法院于同年12月以生產(chǎn)假冒產(chǎn)品罪判處李平與王堅(jiān)有期徒刑5年。判決生效后李平與王堅(jiān)被關(guān)押在位于C市丁區(qū)的監(jiān)獄。2000年5月，李平擬向法院起訴離婚，請問下列哪個法院對本案有管轄權(quán)？

　　A.A市甲區(qū)法院

　　B.B市乙區(qū)法院

　　C.C市丙區(qū)法院

　　D.C市丁區(qū)法院

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)管轄的知識。

　　解答本題的直接法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》（以下簡稱“最高法院民訴意見”）第八條規(guī)定。依據(jù)該條規(guī)定，雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。本題即屬于該條規(guī)定的情形，故應(yīng)由王堅(jiān)被監(jiān)禁地C市丁區(qū)人民法院管轄。

　　從司法考試的命題趨向看，對民事訴訟法部分的考查與對刑事訴訟法的考查方式類似，即重點(diǎn)考查考生對訴訟法條文的掌握運(yùn)用程度。既然程序法試題中基本上沒有理論性的題目，大多是對法律法規(guī)的理解和運(yùn)用，那么在復(fù)習(xí)時就不需要過多地鉆研理論問題，只要有一定的理論基礎(chǔ)，熟練掌握法律條文及相關(guān)的司法解釋。從往年的考試結(jié)果看，只要對條文記的牢固，一般在訴訟法部分不會丟太多的分?jǐn)?shù)。也就是說，這是考生易得分之處。

　　【答案】：D

　　22.周童？5歲星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨？6歲的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的？

　　A.本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人

　　B.本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人

　　C.本案原告是林坷，被告是周志偉和李霞

　　D.本案原告是林坷和林晨，被告是周志偉、李霞和周童

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)訴訟參與人地位認(rèn)定的知識。

　　在民事訴訟中，原告是指由于自己或者受其管理支配的民事權(quán)益受到侵害，或者與他人發(fā)生了爭執(zhí)，為了維護(hù)其合法權(quán)益，以自己的名義向人民法院提起訴訟，經(jīng)人民法院受理，從而導(dǎo)致訴訟程序開始的人。被告是指原告聲稱侵害了他的民事權(quán)益，或者與其發(fā)生了民事權(quán)益爭議，依法被人民法院傳喚應(yīng)訴的人。無獨(dú)立請求權(quán)的第三人既不是原告，也不是被告，而是參加到原告或被告一方，其所以參加訴訟，是因?yàn)榘讣奶幚斫Y(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，其參加到當(dāng)事人一方中實(shí)質(zhì)上是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益。從無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟時起，所陳述的事實(shí)和理由都力圖說明自己是正確的，并通過說明自己的正確來證實(shí)所參加一方當(dāng)事人的正確，因此他與所參加的一方當(dāng)事人的利益是一致的。民事訴訟的法定代理，是為無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟而設(shè)立的一項(xiàng)制度。我國民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。

　　本題中周童、林晨均為無訴訟行為能力人，其參加訴訟只能由其監(jiān)護(hù)人即周志偉、林坷代為訴訟。即本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人。故選項(xiàng)B、C、D應(yīng)予排除。

　　【答案】：A

　　23.根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，下列哪一案件法院不應(yīng)當(dāng)受理？

　　A.1999年3月張洋訴至法院要求解除與妻子林秀虹的婚姻關(guān)系，法院審理后判決不準(zhǔn)離婚。同年6月林秀虹向法院起訴離婚

　　B.王昆與鄧潔因合同履行發(fā)生糾紛，王昆要求法院確認(rèn)合同中的仲裁條款無效

　　C.鄒某12歲時與鄰居陸某？當(dāng)時13歲玩耍，被陸某不慎刺傷左眼，導(dǎo)致失明。當(dāng)時由于兩家關(guān)系甚好，鄒家未提出賠償要求。15年后，陸某成了遠(yuǎn)近聞名的企業(yè)家，鄒卻因身有殘疾生活窘迫，鄒某以陸某傷害了其眼睛為由起訴至法院要求陸某賠償其經(jīng)濟(jì)損失

　　D.趙永順以其養(yǎng)子不盡贍養(yǎng)義務(wù)為由向法院起訴要求解除收養(yǎng)關(guān)系，法院判決維持了收養(yǎng)關(guān)系，3個月后趙永順又以相同的理由向法院起訴。

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)法院受案范圍的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百一十一條之（七）規(guī)定，判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。故選項(xiàng)D所述法院不應(yīng)當(dāng)受理。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百五十條規(guī)定，判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件的被告向人民法院起訴的，不受民事訴訟法第一百一十一條第（七）項(xiàng)規(guī)定的條件限制。選項(xiàng)A所述應(yīng)當(dāng)受理的原因是同年六月是被告向法院起訴離婚而不是原告又起訴離婚。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百四十五條規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達(dá)成書面協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。故選項(xiàng)B所述法院應(yīng)當(dāng)受理。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百五十三條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故選項(xiàng)C所述法院應(yīng)當(dāng)先受理。

　　【答案】：D

　　24.陳國忠在安定莊有五間瓦房，陳國忠的兒子陳良在外地工作，1998年陳國忠去世，陳國忠的五間瓦房由其侄子陳治一家暫住。1999年陳治未經(jīng)陳良同意，將房子賣給了同村的胡雙龍，陳良聽說后立即將陳治告上法庭，法院審理后判決陳治將賣房所得款項(xiàng)全部返還陳良，陳治不服提起上訴。在上訴審過程中，陳治提出反訴，要求陳良返還其對房屋的修繕金；第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理陳治的反訴？

　　A.應(yīng)當(dāng)將反訴與本訴一并審理、判決

　　B.直接將案件發(fā)回重審

　　C.可以對反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成發(fā)回重審

　　D.可以對反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成告知陳治另行起訴

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)二審程序的知識。

　　解答本題的直接法律依據(jù)是最高法院民訴意見第一百八十四條。依據(jù)該條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。故選項(xiàng)A、B、C應(yīng)予排除。

　　【答案】：D

　　25.張文有一名表。某日，張文的好友李進(jìn)看到了這塊表，表示愿出價三萬元購買，張文立即表示同意，雙方簽訂了合同，約定李進(jìn)分三次將錢在兩個月內(nèi)付清。兩個月后，李進(jìn)只付了一萬元，張文遂向法院起訴要求李進(jìn)承擔(dān)違約責(zé)任。在審理過程中，李進(jìn)的父母來到法院稱李進(jìn)有間歇性精神病，簽合同時正處于發(fā)病狀態(tài)，無法對自己的行為負(fù)責(zé)。同時李進(jìn)的父母向法院申請宣告李進(jìn)為限制民事行為能力人。對李進(jìn)父母的申請，法院應(yīng)如何處理？

　　A.應(yīng)讓李進(jìn)的父母代理李進(jìn)正在進(jìn)行的訴訟

　　B.應(yīng)對李進(jìn)作法醫(yī)鑒定，如果李進(jìn)被確定有間歇性精神病，法院應(yīng)當(dāng)判決李進(jìn)為限制民事行為能力人，同時宣布合同無效

　　C.應(yīng)中止原訴訟，由李進(jìn)的父母另行提起確認(rèn)李進(jìn)是限制民事行為能力人的特別程序

　　D.李進(jìn)的父母不是本案當(dāng)事人，其主張不應(yīng)采納

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)特別程序的知識。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百九十三條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人的利害關(guān)系人提出該當(dāng)事人患有精神病，要求宣告該當(dāng)事人無民事行為能力或限制民事行為能力的，應(yīng)由利害關(guān)系人向人民法院提出申請，由受訴人民法院按照特別程序立案審理，原訴訟中止。

　　本題中李進(jìn)的父母到法院稱李進(jìn)有間歇性精神病，簽合同時正處于發(fā)病狀態(tài)，無法對自己的行為負(fù)責(zé)。同時李進(jìn)的父母向法院申請宣告李進(jìn)為限制民事行為能力人。依據(jù)上述規(guī)定，對李進(jìn)父母的申請，人民法院應(yīng)中止原訴訟，由李進(jìn)的父母另行提起確認(rèn)李進(jìn)是限制民事行為能力人的特別程序。

　　【答案】：C

　　26.下列關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的表述，哪一說法是錯誤的？

　　A.企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人和債務(wù)人都有權(quán)申請宣告破產(chǎn)還債

　　B.法院審理破產(chǎn)還債案件一律使用裁定，并一律不準(zhǔn)上訴

　　C.個體工商戶或公民個人合伙不適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

　　D.人民法院審理企業(yè)法人破產(chǎn)還債案件必須組成合議庭

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百九十九條規(guī)定，企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債，債務(wù)人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。故選項(xiàng)A為正確說法。根據(jù)最高法院民訴意見第二百四十二條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。此處“應(yīng)當(dāng)”即為“必須”，故選項(xiàng)D為正確說法。根據(jù)民事訴訟法第二百零二條第一款規(guī)定，全民所有制企業(yè)的破產(chǎn)還債程序適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定。第二款規(guī)定，不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，不適用本章規(guī)定。最高法院民訴意見第二百四十條規(guī)定，具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設(shè)在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，適用企業(yè)法人還債程序。故選項(xiàng)C為正確說法。根據(jù)最高法院民訴意見第二百五十二條規(guī)定，破產(chǎn)還債案件，一律用裁定。當(dāng)事人除對駁回破產(chǎn)申請的裁定可以上訴外，對其他裁定不準(zhǔn)上訴。故選項(xiàng)B為錯誤說法。

　　【答案】：B

　　27.根據(jù)有關(guān)司法解釋，人民法院規(guī)定了民事訴訟當(dāng)事人舉證期限，下列哪一說法符合有關(guān)司法解釋的規(guī)定？

　　A.舉證期限一經(jīng)確定，在任何情況下，當(dāng)事人都不可以申請延長舉證期限

　　B.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院允許，可以適當(dāng)延長舉證期限，但只允許延長一次

　　C.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院允許，可以適當(dāng)延長舉證期限，延長舉證期限后，當(dāng)事人提交證據(jù)材料還有困難的，當(dāng)事人可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定

　　D.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以多次申請延長舉證期限，但自第二次申請起，是否準(zhǔn)許由上級人民法院決定

　　【解析】：本題考查民事訴訟中當(dāng)事人舉證期限的知識。

　　根據(jù)最高法院民訴解釋第七十六條規(guī)定，人民法院對當(dāng)事人一時不能提交證據(jù)的，應(yīng)根據(jù)具體情況，指定其在合理期限內(nèi)提交。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，應(yīng)在指定期限屆滿之前，向人民法院申請延期。延長的期限由人民法院決定。故選項(xiàng)A為錯誤說法。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十六條規(guī)定，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。故本題中只有選項(xiàng)C符合該司法解釋的規(guī)定。

　　【答案】：C

　　28.王大明將房子租給劉大壯居住，月租金1200元?，F(xiàn)王大明因劉大壯拖欠了5個月的房租未交，而訴諸法院，要求劉大壯給付6000元房租。現(xiàn)問，此案的訴訟標(biāo)的指的是什么？

　　A.王大明租給劉大壯的房子和劉大壯欠王大明的6000元錢

　　B.王大明要求劉大壯支付的6000元租金

　　C.王大明提出訴訟請求所依據(jù)的王大明與劉大壯之間存在的房屋租賃關(guān)系

　　D.王大明、劉大壯與人民法院之間的訴訟法律關(guān)系

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)訴訟標(biāo)的的知識。

　　訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而要求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。民事上的法律關(guān)系是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在發(fā)生爭議訴諸法院，要求法院對爭議作出裁判，民事法律關(guān)系即成為民事訴訟的訴訟標(biāo)的。法院在查明案情的基礎(chǔ)上，確認(rèn)當(dāng)事人雙方之間的民事法律關(guān)系，這個法律關(guān)系就是訴訟標(biāo)的。

　　本題中王大明因劉大壯拖欠5個月的房租未交，而訴諸法院，要求劉大壯給付房租，王大明與劉大壯之間的民事法律關(guān)系是房屋租賃關(guān)系。故本題中選項(xiàng)A、B、D所述均不是訴訟標(biāo)的。

　　【答案】：C

　　29.根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按一定順序清償。下列哪一清償順序是正確的？

　　A.①破產(chǎn)債權(quán)②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款③破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用

　　B.①破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款②破產(chǎn)債權(quán)③破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用

　　C.①破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款③破產(chǎn)債權(quán)④破產(chǎn)企業(yè)所欠職工的勞動保險費(fèi)用

　　D.①破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款③破產(chǎn)債權(quán)

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第二百零四條規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：（1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用；（2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；（3）破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。由此規(guī)定可以直接判斷出選項(xiàng)D為正確【答案】。

　　【答案】：D

　　30.下列哪項(xiàng)法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系？

　　A.原告與其代理人之間的法律關(guān)系

　　B.證人與被告之間的法律關(guān)系

　　C.原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系

　　D.人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系

　　【解析】：本題考查民事訴訟法律關(guān)系認(rèn)定的知識。

　　民事訴訟法律關(guān)系是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民法院和當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中發(fā)生的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系包括主體、客體和內(nèi)容三大要素。民事訴訟法律關(guān)系的主體包括人民法院、當(dāng)事人以及訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員等參與人。其中人民法院是依法行使國家審判權(quán)的專門機(jī)關(guān)，在訴訟中擔(dān)負(fù)著組織、主持、指揮訴訟進(jìn)程，對案件作出實(shí)體判決并決定各種程序事項(xiàng)的職責(zé)。整個訴訟法律關(guān)系都是由法院為一方，一切訴訟參與人各為另一方而形成的。因此法院是訴訟法律關(guān)系的當(dāng)然主體，并且是起主導(dǎo)作用的主體。民事訴訟法律關(guān)系的客體是訴訟權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是指主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。故本題中選項(xiàng)A、B、C均不屬于民事訴訟法律關(guān)系。

　　【答案】：D

　　二、多項(xiàng)選擇題（每題所給的選項(xiàng)中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分31—80題，每題1分，共50分。）

　　31.1995年夏天，張某父子外出打工，房屋無人看管。一天，氣象臺預(yù)報(bào)近期將有強(qiáng)臺風(fēng)。張家的鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，于是，就花錢請人對張家的房子進(jìn)行了修繕，共花費(fèi)了650元，劉某為此從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。但臺風(fēng)過后，張家的房子還是倒塌了。下列哪些表述是錯誤的？

　　A.劉某只能向張家請求返還650元

　　B.劉某有權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息損失

　　C.劉某無權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息，因?yàn)閺埣椅磳?shí)際受益

　　D.劉某為此墊付的650元及其損失的利息由雙方分?jǐn)?

　　【解析】：本題考查民法學(xué)中關(guān)于無因管理的知識。

　　無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。對他人事務(wù)進(jìn)行管理或者服務(wù)的人稱為管理人；受管理人管理事務(wù)或服務(wù)的人稱為本人，因本人從管理人的管理或服務(wù)中受到利益，又稱受益人。無因管理發(fā)生后，管理人和本人之間就產(chǎn)生一種債的法律關(guān)系即無因管理之債。無因管理成立的條件包括：（1）須無法定或約定的義務(wù)；（2）須為他人管理事務(wù)；（3）有為他人謀利益的意思。依據(jù)民法通則第九十三條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。

　　本題中鄰居劉某見張家無人，房子又年久失修，于是花錢請人對張家的房子進(jìn)行了修繕，劉某為此從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。劉某的行為屬于無因管理行為，其與張家之間構(gòu)成無因管理之債的法律關(guān)系，根據(jù)上述規(guī)定，劉某有權(quán)向張家請求返還650元及提前支取存款的利息損失。故本題中只有選項(xiàng)B為正確判斷。

　　【答案】：ACD

　　32.某甲將私房三間出租給某乙，租期為2年，在租期內(nèi)，某甲又與某丙簽定了私房三間的買賣合同。下列論述中正確的是：

　　A.某甲與某丙所簽訂的合同無效，因?yàn)槟臣孜慈〉媚骋业耐?

　　B.某甲應(yīng)當(dāng)提前三個月通知某乙房屋將要出售

　　C.某乙在同等條件下有權(quán)優(yōu)先于某丙購買房屋

　　D.如某丙購得了房屋，則其有權(quán)決定原甲乙之間的房屋租賃合同是否繼續(xù)執(zhí)行

　　【解析】：本題考查民法通則、合同法規(guī)定的關(guān)于租賃合同的知識。

　　根據(jù)民法通則意見第一百一十八條規(guī)定，出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。同時合同法第二百三十條規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。故選項(xiàng)B、C為正確論述，而選項(xiàng)A為錯誤論述。

　　根據(jù)民法通則意見第一百一十九條第二款規(guī)定，私有房屋在租賃期內(nèi)，因買賣、贈與或者繼承發(fā)生房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的，原租賃合同對承租人和新房主繼續(xù)有效。同時合同法第二百二十九條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。故選項(xiàng)D為錯誤論述。

　　【答案】：BC

　　33.甲與乙離婚并達(dá)成協(xié)議：婚生男孩丙？3歲由乙？女方撫養(yǎng)，如雙方中一方再婚，丙則由另一方撫養(yǎng)。后乙在丙6歲時再婚，甲去乙家接丙回去撫養(yǎng)，乙不允。甲即從幼兒園將丙接回，并電話告知乙。為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)，訴至法院。下列有關(guān)論述正確的有哪些？

　　A.甲、乙均為丙的監(jiān)護(hù)人

　　B.乙的行為是違約行為，受合同法調(diào)整

　　C.甲欲行使對丙的撫養(yǎng)權(quán)，應(yīng)通過訴訟程序解決

　　D.甲、乙的協(xié)議違反了法律

　　【解析】：本題考查監(jiān)護(hù)人、合同適用范圍等知識。

　　根據(jù)民法通則第十六條第一款規(guī)定，未成年人的父母是其監(jiān)護(hù)人。故選項(xiàng)A為正確表述。根據(jù)合同法第二條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。故選項(xiàng)B為錯誤說法。根據(jù)婚姻法第三十六條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。同時，根據(jù)婚姻法第三十八條規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。故選項(xiàng)C為正確說法而選項(xiàng)D為錯誤表述。

　　【答案】：AC

　　34.某商場家電部一員工在布置展臺時，一通電的取暖器石英管突然爆裂，致其受傷。后查明事故原因是由于廠家不慎帶幾臺質(zhì)檢不合格商品出廠。該員工欲通過訴訟向商家索賠，但不知應(yīng)以產(chǎn)品責(zé)任還是以產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保為由訴訟。下列關(guān)于兩者區(qū)別的表述中哪些是正確的？

　　A.前者需要有現(xiàn)實(shí)損害，后者不需要

　　B.前者屬于侵權(quán)行為，后者屬于違約行為

　　C.前者的責(zé)任承擔(dān)形式主要是損害賠償，后者則主要為修理、更換

　　D.前者可以直接向法院起訴，后者一般先向合同相對人要求補(bǔ)救或賠償

　　【解析】：本題考查產(chǎn)品責(zé)任和產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵的知識。

　　產(chǎn)品瑕疵是指產(chǎn)品質(zhì)量的瑕疵。產(chǎn)品瑕疵的民事責(zé)任，通常簡稱“產(chǎn)品責(zé)任”，是指產(chǎn)品的制造者和銷售者，對銷售的產(chǎn)品造成的人身或財(cái)產(chǎn)損害應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。我國民法通則第一百二十二條規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。

　　物的瑕疵擔(dān)保是指出賣人就其所交付的標(biāo)的物應(yīng)保證其符合法定或者約定的品質(zhì)。即出賣人要保證標(biāo)的物移轉(zhuǎn)于買受人后，不存在品質(zhì)或使用價值降低、效用減弱的瑕疵。確定物的瑕疵標(biāo)準(zhǔn)，合同有約定的，依照合同約定；無約定或者約定不明的，應(yīng)按國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，依照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)。出賣人負(fù)擔(dān)瑕疵責(zé)任，可以無償更換、修理等方式補(bǔ)正履行，或減少價金；在標(biāo)的物瑕疵使合同目的不能實(shí)現(xiàn)時，買受人可以解除合同。

　　【答案】：ABCD

　　35.下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些？

　　A.保管合同

　　B.委托合同

　　C.借款合同

　　D.互易合同

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的各種合同概念的知識。

　　解答本題最關(guān)鍵之處是掌握各個合同的概念。根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)利有無代價，可以將合同分為有償合同和無償合同。有償合同是指雙方當(dāng)事人一方須給予他方相應(yīng)的利益才能取得自己的利益的合同。也就是說，有償合同的當(dāng)事人一方取得權(quán)利必須償付代價。無償合同是指一方給予他方利益而自己并不取得相應(yīng)利益的合同。無償合同的當(dāng)事人一方取得權(quán)利不需要償付任何代價。有些合同只能是有償?shù)模缳I賣、互易、租賃、倉儲保管、加工承攬等；有些合同只能是無償?shù)?，如贈與、借用等；有些合同可以是無償?shù)?，也可以是有償?shù)?，如委托、保管等?

　　本題四個選項(xiàng)中，保管合同是指保管人有償?shù)鼗蛘邿o償?shù)貫榧耐腥吮９芪锲?，并在約定的期限內(nèi)或者應(yīng)寄托人的請求，返還保管物品的協(xié)議。委托合同是指受托人以委托人的名義和費(fèi)用，為委托人辦理委托事務(wù)，委托人支付約定報(bào)酬或不支付報(bào)酬的協(xié)議。借款合同是指當(dāng)事人約定一方將一定種類和數(shù)額貨幣移轉(zhuǎn)給他方，他方于一定期間返還同種類數(shù)額貨幣的合同，也稱借貸合同。借款合同一般是有償?shù)?，也可以是無償?shù)暮贤?。除法律另有?guī)定外，借款合同是否有償，由當(dāng)事人雙方約定。互易合同也稱以物易物，是指雙方當(dāng)事人以非貨幣的財(cái)物相互交換的協(xié)議，即當(dāng)事人一方以一定的財(cái)物交付對方所有為條件，取得對方一定財(cái)物的協(xié)議。故互易合同只能為有償合同，由此可以排除選項(xiàng)D.

　　【答案】：ABC

　　36.李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的三千元撫養(yǎng)費(fèi)。李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行?，F(xiàn)問，林將房屋贈與其弟的行為是否有效？

　　A.是有效民事法律行為

　　B.是無效民事行為

　　C.是可撤銷民事行為

　　D.經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈與行為才無效

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的贈與合同效力的知識。

　　贈與合同是指一方當(dāng)事人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予他方，他方受領(lǐng)該贈與財(cái)產(chǎn)的合同。贈與財(cái)產(chǎn)應(yīng)為贈與人合法所有，并為法律允許其處分的具有財(cái)產(chǎn)價值的物、貨幣、有價證券及財(cái)產(chǎn)權(quán)。贈與的動產(chǎn)所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，不動產(chǎn)所有權(quán)依不動產(chǎn)權(quán)利變動方式轉(zhuǎn)移。贈與人為了逃避履行法定義務(wù)而將財(cái)產(chǎn)贈與他人的，雖已交付，當(dāng)利害關(guān)系人主張權(quán)利時，亦應(yīng)認(rèn)定贈與無效。

　　本題中李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，從林將房屋贈與其弟的行為本身來說，屬于有效民事法律行為，但孩子作為利害關(guān)系人可以在行使撤銷權(quán)后，應(yīng)認(rèn)定該贈與行為無效。

　　【答案】：ACD

　　37.甲借用朋友乙的自行車數(shù)月。期間，甲因急需用錢，向同事丙借200元，并就自行車設(shè)定質(zhì)押，但丙不知此自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務(wù)，丙即變賣該自行車實(shí)現(xiàn)債權(quán)?，F(xiàn)問下列哪些表述是正確的？

　　A.因丙不知甲無處分權(quán)，故適用善意取得，質(zhì)權(quán)設(shè)定有效

　　B.因甲對自行車無處分權(quán)，且質(zhì)權(quán)不適用善意取得，故該質(zhì)權(quán)設(shè)定無效

　　C.甲、丙應(yīng)共同賠償乙的損失

　　D.應(yīng)由甲單獨(dú)賠償乙的損失

　　【解析】：本題考查動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得和擔(dān)保法規(guī)定的關(guān)于動產(chǎn)質(zhì)押的知識。

　　動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定將該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　善意取得是指原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人（即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人）時，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。這里的原物只限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能善意取得。在我國司法實(shí)踐中，根據(jù)不同情況決定是否返還原物：（1）如果第三人是無償?shù)貜臒o權(quán)轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有人那里取得財(cái)產(chǎn)，所有人在任何情況下都有權(quán)向該第三人請求返還原物。（2）第三人如果是有償?shù)夭⑸埔獾貜恼加腥颂幦〉秘?cái)產(chǎn)，即他支付了適當(dāng)?shù)膬r金，并且也不知道或不可能知道占有人無轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。這種情況下，要區(qū)分占有人的占有是否是基于所有人的意思取得的。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，善意第三人不能取得原物的所有權(quán)，所有人有權(quán)向第三人請求返還原物。如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的，如所有人將財(cái)產(chǎn)租給他人使用、交給他人保管，占有人（承租人、保管人）濫用所有人的信任而非法轉(zhuǎn)讓，這時善意第三人取得原物的所有權(quán)，所有人無權(quán)向第三人要求返還原物，他只能要求非法轉(zhuǎn)讓人賠償損失。

　　本題中甲向丙借款，并就所借用的乙的自行車設(shè)定質(zhì)押，但丙不知此自行車非甲所有。后甲逾期未償還債務(wù)，丙即變賣該自行車實(shí)現(xiàn)債權(quán)。此時，甲作為占有人是濫用所有人乙的信任而非法轉(zhuǎn)讓，這時丙作為善意第三人取得了自行車的所有權(quán)，乙無權(quán)向丙要求返還原物，只能要求非法轉(zhuǎn)讓人甲賠償損失。

　　【答案】：AD

　　38.在以下哪種情況下，出賣人應(yīng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險？

　　A.合同約定賣方代辦托運(yùn)，出賣人已將標(biāo)的物發(fā)運(yùn)，即將到達(dá)約定的交付地點(diǎn)

　　B.買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存

　　C.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒收貨物

　　D.合同約定在標(biāo)的物所在地交貨，約定時間已過，買受人仍未前往提貨

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的關(guān)于買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)分配原則的知識。

　　本題的四個選項(xiàng)是純粹考查考生對法律條文的熟練程度。選項(xiàng)A的法律依據(jù)是合同法第一百四十二條規(guī)定，即標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　　選項(xiàng)B的法律依據(jù)是合同法第一百四十三條規(guī)定，即因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　選項(xiàng)C的法律依據(jù)是合同法第一百四十八條規(guī)定，即因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。

　　選項(xiàng)D的法律依據(jù)是合同法第一百四十六條的規(guī)定，即出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

　　【答案】：AC

　　39.H市的甲公司生產(chǎn)啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標(biāo)被國家有關(guān)部門認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些行為屬于商標(biāo)侵權(quán)行為？

　　A.乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用“葵花”商標(biāo)

　　B.設(shè)在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

　　C.丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網(wǎng)上宣傳、銷售書籍等文化用品

　　D.戊公司自己生產(chǎn)的農(nóng)藥產(chǎn)品上使用“向陽花”商標(biāo)

　　【解析】：本題考查商標(biāo)法規(guī)定的對馳名商標(biāo)保護(hù)的知識。

　　根據(jù)國家工商行政管理局《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，馳名商標(biāo)注冊人除依法享有商標(biāo)注冊所產(chǎn)生的商標(biāo)專用權(quán)外，還有權(quán)禁止他人在一定范圍的非類似商品上注冊或使用其馳名商標(biāo)，甚至有權(quán)禁止他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱的一部分使用。具體地說，擴(kuò)大保護(hù)主要體現(xiàn)在以下三個方面：（1）將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)在非類似商品上申請注冊，且可能損害馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益，從而構(gòu)成不良影響的，由國家工商行政管理局商標(biāo)局駁回其注冊申請；（2）將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)使用在非類似的商品上，且會暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標(biāo)注冊人的權(quán)益受到損害的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以制止；（3）自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用，且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記；已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)予以撤銷。按照《規(guī)定》的要求，馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍大于普通注冊商標(biāo)，但具體大到什么程度則要依商標(biāo)的知名度和聲譽(yù)而定，判斷的標(biāo)準(zhǔn)就是他人使用時是否會對所有人的權(quán)益造成損害。

　　本題中選項(xiàng)A所述乙公司在自己生產(chǎn)的葡萄酒上使用的“葵花”商標(biāo)與“向陽花”商標(biāo)在音形義上均有區(qū)別，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，應(yīng)予排除。選項(xiàng)B、C、D中所述的行為均違反了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

　　【答案】：BCD

　　40.甲急需資金經(jīng)營商店，于是向鄉(xiāng)信用社借款3萬元。鄉(xiāng)信用社要求甲用其中1.5萬元購買信用社發(fā)行的有獎無息定期一年的無記名存單做質(zhì)押，并對號碼做了登記，但存單仍由甲持有。后甲將存單以1.45萬元的價格轉(zhuǎn)讓給乙套現(xiàn)。存單到期后乙拿到鄉(xiāng)信用社要求兌現(xiàn)，鄉(xiāng)信用社認(rèn)為這是甲借款做了質(zhì)押的，拒絕兌現(xiàn)。下列有關(guān)本案性質(zhì)與處理的表述中哪些是正確的？

　　A.甲與鄉(xiāng)信用社之間的借款協(xié)議無效

　　B.甲與鄉(xiāng)信用社之間的質(zhì)押協(xié)議未生效

　　C.甲與乙之間轉(zhuǎn)讓存單的行為有效

　　D.鄉(xiāng)信用社應(yīng)將存單兌現(xiàn)給乙

　　【解析】：本題考查擔(dān)保法規(guī)定的關(guān)于權(quán)利質(zhì)押的知識。

　　根據(jù)擔(dān)保法第七十六條規(guī)定，以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。本題中雖然信用社對存單號碼做了登記，但存單仍由甲持有，因此，該質(zhì)押合同實(shí)際并未成立。甲作為持有人仍然有權(quán)利將無記名存單予以轉(zhuǎn)讓，該存單轉(zhuǎn)讓給乙后，即享有了對該存單的所有權(quán)，信用社應(yīng)將存單兌現(xiàn)給乙。

　　【答案】：BCD

　　41.陳某1988年從部隊(duì)轉(zhuǎn)業(yè)，半年后與李某結(jié)婚，結(jié)婚時李某購置了一套家具。1994年陳某創(chuàng)作長篇小說《軍人》。1999年李某得知1986年陳某的姑媽去世遺留給陳某一套私房，一直由陳某的父母居住。根據(jù)以上情況，陳、李二人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)包括哪些？

　　A.陳某的轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)

　　B.李某所購置的家具

　　C.出版小說《軍人》所得的稿費(fèi)

　　D.陳某姑媽遺留的房屋

　　【解析】：本題考查婚姻法規(guī)定的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的知識。

　　夫妻財(cái)產(chǎn)分為夫妻一方的個人財(cái)產(chǎn)和夫妻雙方的共有財(cái)產(chǎn)兩部分。根據(jù)婚姻法第十七條規(guī)定，夫妻雙方共有的財(cái)產(chǎn)包括工資、獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；知識產(chǎn)權(quán)的收益；繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)（指定歸一方所有的除外）；其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)。第十八條規(guī)定，夫妻一方的個人財(cái)產(chǎn)包括一方婚前的財(cái)產(chǎn)；一方因身體受到傷害獲得的賠償（醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等）；遺囑或贈與合同確定只歸一方所有的財(cái)產(chǎn)；一方專用的生活用品；其他應(yīng)當(dāng)歸一方所有的財(cái)產(chǎn)。對于夫妻雙方共有的財(cái)產(chǎn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間或者在離婚時，夫妻雙方有平等處分的權(quán)利。對歸屬夫妻個人所有財(cái)產(chǎn)，最高人民法院2001年12月24日第30號司法解釋第十九條規(guī)定，婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財(cái)產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　本題中選項(xiàng)B、C依據(jù)上述法律規(guī)定應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但選項(xiàng)D所述陳某姑媽遺留的房屋并未說明是否指定歸陳某一人所有，這樣就存在指定和未指定兩種情況，從解答選擇題的角度來說，應(yīng)予排除。選項(xiàng)A所述陳某的轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)是其結(jié)婚之前的個人財(cái)產(chǎn)，不屬于夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得，應(yīng)予排除。

　　【答案】：BC

　　42.某大學(xué)中文系英籍留學(xué)生馬克用漢語創(chuàng)作了一篇小說，發(fā)表在《文學(xué)新星》雜志上，發(fā)表時未做任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權(quán)的行為？

　　A.甲未經(jīng)馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發(fā)表

　　B.乙未經(jīng)馬克同意也未向其支付報(bào)酬將該小說翻譯成藏語在中國出版發(fā)行

　　C.丙未經(jīng)馬克同意也未向其支付報(bào)酬將該小說改變成盲文出版

　　D.丁未經(jīng)馬克同意也未向其支付報(bào)酬將該小說收錄進(jìn)某網(wǎng)站供人點(diǎn)擊閱讀

　　【解析】：本題考查著作權(quán)法規(guī)定的關(guān)于演繹作品著作權(quán)以及著作權(quán)權(quán)利限制等知識。

　　演繹作品是指基于已有作品進(jìn)行再創(chuàng)作而產(chǎn)生的新的作品。演繹創(chuàng)作所產(chǎn)生的新作品，其著作權(quán)由演繹者享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。對作品進(jìn)行改編、翻譯是利用作品的一種形式，屬于作者專有的權(quán)利。故當(dāng)原作品屬于受著作權(quán)保護(hù)的作品時，進(jìn)行演繹創(chuàng)作應(yīng)得到作者的授權(quán)許可。根據(jù)著作權(quán)法第四十五條第（五）項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄象或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的；該條第（六）項(xiàng)規(guī)定，使用他人作品，未按照規(guī)定支付報(bào)酬的，均屬于侵犯著作權(quán)的行為。選項(xiàng)A、D所述即屬侵犯著作權(quán)的情形。

　　根據(jù)著作權(quán)法第二十二條規(guī)定，在下列情況下，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利：（1）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報(bào)道時事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞記錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺已經(jīng)發(fā)表的社論、評論員文章；（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（7）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品；（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄象；（11）將已經(jīng)發(fā)表的漢族文學(xué)作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

　　本題中選項(xiàng)B、C所述即為上述第（11）、（12）兩項(xiàng)規(guī)定的合理使用行為。

　　【答案】：AD

　　43.甲公司的一注冊商標(biāo)系乙畫家創(chuàng)作的繪畫作品。甲申請?jiān)撋虡?biāo)注冊時未經(jīng)乙的許可?，F(xiàn)乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，與甲進(jìn)行交涉。乙對于此事可采取的正確做法有哪些？

　　A.向甲公司所在地基層法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴

　　B.請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標(biāo)

　　C.如對法院判決不服可以上訴但對商標(biāo)評審委員會的裁定只能服從

　　D.采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊商標(biāo)，但甲應(yīng)賠償損失和支付報(bào)酬

　　【解析】：本題考查著作權(quán)侵權(quán)行為保護(hù)、商標(biāo)法規(guī)定的注冊商標(biāo)爭議裁定的知識。

　　根據(jù)著作權(quán)法第四十八條規(guī)定，著作權(quán)侵權(quán)糾紛可以調(diào)解，調(diào)解不成或者調(diào)解達(dá)成協(xié)議后一方反悔的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人不愿調(diào)解的，也可以直接向人民法院起訴。故選項(xiàng)A為正確做法。

　　根據(jù)商標(biāo)法第二十七條規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。故選項(xiàng)B為正確做法。

　　選項(xiàng)C的錯誤之處是修改后的商標(biāo)法規(guī)定商標(biāo)爭議的最終裁決權(quán)屬于人民法院，而不再是商標(biāo)評審委員會。因此如對商標(biāo)評審委員會的裁定不服，仍可以向人民法院起訴。

　　根據(jù)商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第三十五條規(guī)定，商標(biāo)注冊人許可他人使用其注冊商標(biāo)，必須簽訂商標(biāo)使用許可合同。本題中甲公司的注冊商標(biāo)系乙畫家創(chuàng)作的繪畫作品，且甲申請?jiān)撋虡?biāo)注冊時未經(jīng)乙的許可，乙可以采取許可方式允許甲繼續(xù)使用該注冊商標(biāo)，但同時甲應(yīng)賠償乙的損失并支付報(bào)酬。

　　【答案】：ABD

　　44.下列哪些合同的轉(zhuǎn)讓是不合法的？

　　A.甲公司與韓國乙公司舉辦中外合資企業(yè)，合資合同經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，甲公司未經(jīng)乙方同意將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司

　　B.甲教授曾答應(yīng)為乙校講課，但因講課當(dāng)天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課

　　C.債權(quán)人李某因急需用錢便將債務(wù)人楊某欠自己的兩萬元債權(quán)以一萬五千元的價格轉(zhuǎn)讓給了柳某，李某將此事打電話通知了楊某

　　D.丁對丙的房屋享有抵押權(quán)，為替好友從銀行借款提供擔(dān)保，將該抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給了銀行

　　【解析】：本題考查民法學(xué)關(guān)于債權(quán)讓與的知識。

　　債權(quán)讓與是指不改變債的關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有的法律事實(shí)。根據(jù)債權(quán)讓與的基本理論和合同法關(guān)于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，債權(quán)讓與一般應(yīng)具備的條件包括：（1）須存在有效債權(quán)。（2）被讓與的債權(quán)須具有可讓與性。依據(jù)合同法第七十九條規(guī)定，有三類債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。有些合同是基于當(dāng)事人之間的特殊信賴關(guān)系而產(chǎn)生的，因而其內(nèi)容僅針對該特定的當(dāng)事人才具有意義，才符合當(dāng)事人訂立合同的預(yù)期目的。這類合同所產(chǎn)生的權(quán)利如果發(fā)生轉(zhuǎn)讓，將會使合同失去其同一性或使當(dāng)事人的訂約目的落空，因而一般不允許轉(zhuǎn)讓。這種根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與的權(quán)利包括基于個人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)、專為特定債權(quán)人利益而存在的債權(quán)、不作為債權(quán)和屬于從權(quán)利的債權(quán)四種。本題中選項(xiàng)B即屬于不得轉(zhuǎn)讓的具有人身性質(zhì)的債權(quán)。②按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。（3）讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議，并且不得違背法律的有關(guān)規(guī)定。

　　根據(jù)合同法第八十條第一款規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。故選項(xiàng)C所述為合法轉(zhuǎn)讓。

　　根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法第四條第四款規(guī)定，合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過合營各方同意。本題選項(xiàng)A中合資合同經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后成立，甲公司未經(jīng)乙方同意將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，故該轉(zhuǎn)讓不合法。

　　根據(jù)民法通則意見第一百一十三條第一款規(guī)定，以自己不享有所有權(quán)或者經(jīng)營管理權(quán)的財(cái)產(chǎn)做抵押物的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。本題選項(xiàng)D中丁雖然對丙的房屋享有抵押權(quán)，但不享有所有權(quán)，丁無權(quán)處分該房屋，其將該抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行的行為不符合法律規(guī)定。

　　【答案】：ABD

　　45.甲請A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C與D在搬運(yùn)甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭吵起來，爭吵之時不知是誰又將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E.B、C、D見事已至此便溜之大吉。請問下面哪些說法是正確的？

　　A.甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失

　　B.甲可以要求A公司承擔(dān)沒有履行搬運(yùn)任務(wù)的違約責(zé)任

　　C.路人E可以要求甲、C以及D承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

　　D.甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　【解析】：本題考查物品運(yùn)送合同的知識。

　　物品運(yùn)送合同是指當(dāng)事人約定承運(yùn)人將貨物運(yùn)送到約定地點(diǎn)，托運(yùn)人支付相應(yīng)費(fèi)用的合同。承運(yùn)人的主要義務(wù)包括：（1）運(yùn)送義務(wù)。承運(yùn)人要按約定的時間、地點(diǎn)，安全無損地將物品運(yùn)抵目的地。（2）通知義務(wù)。承運(yùn)人在到貨后應(yīng)在法定或約定的時間內(nèi)向收貨人發(fā)出到貨通知。（3）承擔(dān)違約責(zé)任義務(wù)。由于承運(yùn)人的原因使合同履行帶有瑕疵時，承運(yùn)人必須承擔(dān)違約責(zé)任，向托運(yùn)人支付違約金。（4）賠償義務(wù)。從承運(yùn)貨物時起至交付給收貨人或者依規(guī)定處理完畢時止，貨物發(fā)生滅失、短少、變質(zhì)、污染、損壞的，承運(yùn)人必須給予賠償。但由于不可抗力、貨物本身的性質(zhì)、托運(yùn)人或收貨人的過錯等原因造成上述損失的，承運(yùn)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　本題中甲請A搬家公司搬家，甲與A公司之間便成立了物品運(yùn)送合同。在搬家過程中，C與D在搬運(yùn)甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，給甲造成損失，因此作為承運(yùn)人的A公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故選項(xiàng)A為正確說法。

　　甲與C、D二人爭吵之時不知是誰將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E.此侵權(quán)行為應(yīng)按照過錯推定責(zé)任認(rèn)定，即一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)民法通則第一百二十六條規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。因此E有權(quán)要求甲、C以及D承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，故選項(xiàng)C為正確說法。

　　B、C、D見一盆鮮花碰下砸傷路人E，便溜之大吉，A公司便構(gòu)成對物品運(yùn)送合同的違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。故選項(xiàng)B為正確說法。

　　在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包，此行為為個人行為，與A公司所承擔(dān)的運(yùn)送、賠償?shù)攘x務(wù)無關(guān)，甲應(yīng)當(dāng)要求B本人承擔(dān)責(zé)任，如B的行為構(gòu)成盜竊罪，甲可以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，追究B的刑事責(zé)任并請求B賠償其損失。

　　【答案】：ABC

　　46.當(dāng)匯票到期被拒絕付款時？持票人可以對下列哪些人行使追索權(quán)？

　　A.前手背書人

　　B.付款人

　　C.保證人

　　D.出票人

　　【解析】：本題考查票據(jù)法規(guī)定的關(guān)于匯票追索權(quán)的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是票據(jù)法第六十一條第一款的規(guī)定。依據(jù)該條規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。根據(jù)票據(jù)法第六十八條規(guī)定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。

　　【答案】：ACD

　　47.依據(jù)我國票據(jù)法，下列有關(guān)本票與支票的表述中哪些是正確的？

　　A.本票包括銀行本票和商業(yè)本票

　　B.本票的基本當(dāng)事人為出票人、付款人和收款人

　　C.支票限于見票即付，不得另行記載付款日期

　　D.支票可以背書轉(zhuǎn)讓

　　【解析】：本題考查票據(jù)法規(guī)定的有關(guān)本票和支票的知識。

　　這也是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)票據(jù)法第七十三條第一款規(guī)定，本票是指出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。該條第二款又規(guī)定，本法所稱本票，是指銀行本票。由此規(guī)定可見，票據(jù)法所規(guī)定的本票不包括商業(yè)本票在內(nèi)，故選項(xiàng)A為錯誤說法。

　　根據(jù)票據(jù)法第七十六條規(guī)定，本票必須記載的事項(xiàng)包括：（1）表明“本票”的字樣；（2）無條件支付的承諾；（3）確定的金額；（4）收款人名稱；（5）出票日期；（6）出票人簽章。由此規(guī)定，本票的基本當(dāng)事人只有出票人和收款人，而不包括付款人。故選項(xiàng)B為錯誤說法。

　　根據(jù)票據(jù)法第八十二條規(guī)定，支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。第九十一條規(guī)定，支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。故選項(xiàng)C為正確說法。

　　根據(jù)票據(jù)法第九十四條第一款和第二十七條第一款規(guī)定，持票人可以以背書形式將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者將一定的票據(jù)權(quán)利授予他人行使。故選項(xiàng)D為正確說法。

　　【答案】：CD

　　48.合伙企業(yè)的下列事務(wù)哪些必須經(jīng)全體合伙人同意才能作出決定？

　　A.出售合伙企業(yè)的房屋

　　B.以合伙企業(yè)的名義為另一家企業(yè)提供擔(dān)保

　　C.轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的商標(biāo)

　　D.改變合伙企業(yè)的名稱

　　【解析】：本題考查合伙企業(yè)法規(guī)定的關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的知識。

　　這也是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)合伙企業(yè)法第三十一條規(guī)定，必須經(jīng)全體合伙人同意的合伙企業(yè)事務(wù)包括：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)名稱；（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)。故本題中四個選項(xiàng)均為正確【答案】。

　　【答案】：ABCD

　　49.下列關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)的表述中哪些是正確的？

　　A.個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)依法繳納企業(yè)所得稅

　　B.個人獨(dú)資企業(yè)成立時需繳足法定最低注冊資本

　　C.個人獨(dú)資企業(yè)對被聘用人員的限制不得對抗善意第三人

　　D.個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對個人獨(dú)資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

　　【解析】：本題考查關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)法的知識。

　　個人獨(dú)資企業(yè)不是企業(yè)法人，不具有企業(yè)法人資格，其收入在性質(zhì)上是歸個人，因此個人獨(dú)資企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅。故選項(xiàng)A為錯誤表述。

　　根據(jù)個人獨(dú)資企業(yè)法第八條規(guī)定，設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法的企業(yè)名稱；（3）有投資人申報(bào)的出資；（4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。由此規(guī)定，因?yàn)楠?dú)資企業(yè)的出資人承擔(dān)的是無限責(zé)任，所以獨(dú)資企業(yè)法并未規(guī)定個人獨(dú)資企業(yè)成立時的法定最低注冊資本，僅要求投資人有自己申報(bào)的出資即可，故選項(xiàng)B為錯誤表述。

　　根據(jù)個人獨(dú)資企業(yè)法第十九條第四款規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。由此規(guī)定選項(xiàng)C為正確表述。

　　根據(jù)個人獨(dú)資企業(yè)法第二條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。該法第三十一條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。由此規(guī)定可見個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對個人獨(dú)資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，故選項(xiàng)D為正確表述。

　　【答案】：CD

　　50.根據(jù)公司法有關(guān)規(guī)定，上市公司發(fā)生下列哪些情形，國務(wù)院證券管理部門有權(quán)決定終止其股票上市？

　　A.某公司在其2000年度的財(cái)務(wù)報(bào)告中虛列各項(xiàng)開支共計(jì)九百多萬元

　　B.某公司參與走私香煙等貨品，違法金額達(dá)1300萬元

　　C.某公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，最近三年連續(xù)虧損

　　D.某公司更換法定代表人但未經(jīng)證券管理部門的同意

　　【解析】：本題考查上市公司股票被國務(wù)院證券管理部門決定終止上市所出現(xiàn)的情形的知識。

　　本題的各個選項(xiàng)看似是案例分析，實(shí)際也是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)公司法第一百五十七條規(guī)定，上市公司股票被國務(wù)院證券管理部門決定終止上市所出現(xiàn)的情形包括：（1）公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告做虛假記載，經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的。選項(xiàng)A即屬此種情形。（2）公司有重大違法行為，經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的。選項(xiàng)B即屬此種情形。（3）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，在限期內(nèi)未消除，不具備上市條件的；（4）公司最近三年連續(xù)虧損，在限期內(nèi)未消除，不具備上市條件的。選項(xiàng)C即屬此種情形。（5）公司決議解散、被行政主管部門依法責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的。選項(xiàng)D被排除的原因是不屬于公司法規(guī)定的情形。

　　【答案】：ABC

　　51.按照保險利益原則，下列哪些當(dāng)事人的投保行為無效？

　　A.某甲為自己購買的一注彩票投保

　　B.某乙為自己即將出生的女兒購買人壽險

　　C.某丙為屋前的一棵國家一級保護(hù)樹木投保

　　D.某丁為自己與女友的戀愛關(guān)系投保

　　【解析】：本題考查保險法規(guī)定的關(guān)于保險利益原則的知識。

　　保險利益是指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。訂立保險合同的基礎(chǔ)就是投保人或被保險人對保險標(biāo)的所具有的利益，它既可以是經(jīng)濟(jì)上的利益，也可以是投保人依法或依合同所承擔(dān)的義務(wù)、責(zé)任而產(chǎn)生的利害關(guān)系。沒有保險利益，保險合同便不能產(chǎn)生法律效力，保險法第十二條規(guī)定，投保人對保險標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險利益。投保人對保險標(biāo)的不具有保險利益的，保險合同無效。保險利益的成立須具備的要件包括：（1）必須是法律上承認(rèn)的利益，即合法的利益；（2）必須是經(jīng)濟(jì)上的利益，即可以用金錢估計(jì)的利益；（3）必須是可以確定的利益。

　　本題選項(xiàng)A雖是經(jīng)濟(jì)上的利益，但不能用金錢估計(jì)，故該投保行為無效。選項(xiàng)B中乙的女兒尚未出生，不存在現(xiàn)實(shí)的受益人，故該投保行為無效。選項(xiàng)D中戀愛關(guān)系不是經(jīng)濟(jì)上的利益，又是無法確定的利益，故該投保行為無效。選項(xiàng)C中丙為一棵國家一級保護(hù)樹木投保，該行為符合保險利益成立的三個要件，投保行為成立。

　　解答本題的同時還需要提醒考生注意保險法理論中的近因原則、最大誠信原則，這較有可能成為今后出題的目標(biāo)。

　　【答案】：ABD

　　52.甲購買一輛汽車，在開回的路上，因剎車失靈而翻車受傷。在此情形下，他可以請求誰承擔(dān)何種責(zé)任？

　　A.請求商家承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.請求廠家同時承擔(dān)違約和侵權(quán)責(zé)任

　　C.請求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　D.請求廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，同時請求商家承擔(dān)違約責(zé)任

　　【解析】：本題考查侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合的知識。

　　民事責(zé)任競合是指某個違反民事義務(wù)的行為，符合兩個或兩個以上的民事責(zé)任構(gòu)成要件，兩種責(zé)任既不能相互吸收，又不能同時并處，只能選擇承擔(dān)其中的一項(xiàng)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是指行為人不法侵害社會公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)、人身權(quán)利而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。雖然侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任不同，但由于現(xiàn)實(shí)生活的多樣性與民事活動的復(fù)雜性，有時兩類責(zé)任會發(fā)生競合，同一行為既可能構(gòu)成侵權(quán)，也可能構(gòu)成違約。在侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任發(fā)生競合時，由受害人選擇追究加害人和何種責(zé)任，而不能同時要求加害人承擔(dān)兩項(xiàng)責(zé)任。因?yàn)槿绻蠹雍θ诉M(jìn)行雙重賠償，明顯有失公平，加重了不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)。

　　本題中甲購買汽車后，在開回的路上，因剎車失靈而翻車受傷。這其中既存在汽車銷售商家或者生產(chǎn)廠家所承擔(dān)的違約責(zé)任，也存在甲因翻車受傷造成的侵權(quán)責(zé)任。但甲只能選擇其一而不能同時要求承擔(dān)兩種責(zé)任。故選項(xiàng)B、D應(yīng)予排除。

　　【答案】：AC

　　53.依據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情況不授予專利權(quán)？

　　A.甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機(jī)

　　B.乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方法

　　C.丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種

　　D.丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法

　　【解析】：本題考查專利法規(guī)定的授予專利權(quán)條件的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)專利法第五條規(guī)定，對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。本題選項(xiàng)A即屬此種情形。該法第二十五條第一款規(guī)定，對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)。（2）智力活動的規(guī)則和方法。（3）疾病的診斷和治療方法。選項(xiàng)B即屬此種情形。（4）動物和植物品種。選項(xiàng)C即屬此種情形。（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。該條第二款規(guī)定，對動物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照專利法規(guī)定授予專利權(quán)。故選項(xiàng)D中丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法應(yīng)當(dāng)授予專利權(quán)。

　　【答案】：ABC

　　54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權(quán)的行為？

　　A.某電視臺為了報(bào)道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫

　　B.某教授在世紀(jì)論壇上的演講詞被電臺全文報(bào)道

　　C.法院為了查證將張某發(fā)表的文章復(fù)制了3篇

　　D.出版杜將蒙文發(fā)表的作品翻譯成漢文在國內(nèi)出版發(fā)行

　　【解析】：本題考查著作權(quán)法規(guī)定的關(guān)于合理使用作品范圍的知識。

　　這也是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)著作權(quán)法第二十二條規(guī)定，在下列情況下，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利：（1）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。（3）為報(bào)道時事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞記錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品。故選項(xiàng)A不屬侵犯著作權(quán)的行為。（4）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺已經(jīng)發(fā)表的社論、評論員文章。（5）報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外。故選項(xiàng)B不屬侵犯著作權(quán)的行為。（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。（7）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品。故選項(xiàng)C不屬侵犯著作權(quán)的行為。（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品。（9）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品。（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄象。（11）將已經(jīng)發(fā)表的漢族文學(xué)作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行。選項(xiàng)D表述與本規(guī)定相反，屬于侵犯著作權(quán)的行為。（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

　　【答案】：ABC

　　55.甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中哪些是正確的？

　　A.乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同

　　B.乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同

　　C.甲對該幅字畫享有所有權(quán)

　　D.丙對該幅字畫享有所有權(quán)

　　【解析】：本題考查關(guān)于效力未定合同和善意取得的知識。

　　效力未定的合同，是指其有效或無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來確定其效力的合同。其特征是：（1）效力未定的合同的效果效力處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中；（2）效力未定合同的效力確定取決于享有形成權(quán)的第三人的行為；（3）效力未定合同經(jīng)同意權(quán)人同意后，其效力確定溯及于行為成立時。本題所涉及的乙丙之間的買賣合同即屬于效力未定的合同。

　　善意取得是指原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人（即不知占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人）時，善意第三人一般可取得原物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。這里的原物只限于動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能善意取得。在我國司法實(shí)踐中，根據(jù)不同情況決定是否返還原物。（1）如果第三人是無償?shù)貜臒o權(quán)轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有人那里取得財(cái)產(chǎn)，所有人在任何情況下都有權(quán)向該第三人請求返還原物。（2）第三人如果是有償?shù)夭⑸埔獾貜恼加腥颂幦〉秘?cái)產(chǎn)，即他支付了適當(dāng)?shù)膬r金，并且也不知道或不可能知道占有人無轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。這種情況下，要區(qū)分占有人的占有是否是基于所有人的意思取得的。如果占有人的占有不是基于所有人的意思取得的，善意第三人不能取得原物的所有權(quán)，所有人有權(quán)向第三人請求返還原物。如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的，如所有人將財(cái)產(chǎn)租給他人使用、交給他人保管，占有人（承租人、保管人）濫用所有人的信任而非法轉(zhuǎn)讓，這時善意第三人取得原物的所有權(quán)，所有人無權(quán)向第三人要求返還原物，他只能要求非法轉(zhuǎn)讓人賠償損失。

　　本題中甲將名人字畫委托乙保管，給他人造成的印象是這幅字畫是乙的。后乙急需錢將該幅字畫以3萬元價格賣給丙。首先，乙作為占有人對字畫的占有是基于所有人甲的意思取得，即是甲將字畫交給乙保管。其次，乙作為保管人濫用了所有人甲的信任而非法轉(zhuǎn)讓，所以此時善意第三人丙取得了字畫的所有權(quán)。所有人甲無權(quán)向丙要求返還原物，他只能要求非法轉(zhuǎn)讓人乙賠償損失。故選項(xiàng)D為正確表述。

　　【答案】：BD

　　56.甲、乙共同完成一項(xiàng)發(fā)明，就該項(xiàng)發(fā)明的專利申請權(quán)所作的下列判斷中，哪些是正確的？

　　A.如果甲不同意申請專利，乙可以自行申請

　　B.如果甲放棄其專利申請權(quán)，乙可以單獨(dú)申請，但取得專利后，甲有免費(fèi)使用的權(quán)利

　　C.如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)，應(yīng)簽訂書面合同

　　D.如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)，乙在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的關(guān)于技術(shù)開發(fā)合同的知識。

　　這也是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是合同法第三百四十條。依據(jù)該條第一款規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。故選項(xiàng)D為正確判斷。該條第二款規(guī)定，合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。故選項(xiàng)B為正確判斷。該條第三款規(guī)定，合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。故選項(xiàng)A判斷錯誤。根據(jù)合同法第三百四十二條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。故選項(xiàng)C為正確判斷。

　　【答案】：BCD

　　57.下列關(guān)于保險合同性質(zhì)的表述中哪些是正確的？

　　A.保險合同是射幸合同

　　B.保險合同是格式合同

　　C.保險合同是雙務(wù)合同

　　D.保險合同是諾成合同

　　【解析】：本題考查保險法規(guī)定的關(guān)于保險合同特征的知識。

　　本題主要測試考生對保險法理論部分的掌握，該部分理論比較抽象，需要考生仔細(xì)琢磨、反復(fù)閱讀才能理解。保險合同是指投保人和保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同具有的特征包括：（1）保險合同是射幸合同。射幸的本意是碰運(yùn)氣。所謂射幸合同，就是指合同當(dāng)事人一方支付的代價所獲得的只是一個機(jī)會，對投保人而言，他有可能獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于所支付的保險費(fèi)的效益，但也可能沒有利益可獲；對保險人而言，他所賠付的保險金可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其所收取的保險費(fèi)，但也可能在收取保險費(fèi)以后不承擔(dān)支付保險金的責(zé)任。保險合同的這種射幸性質(zhì)是由保險事故的發(fā)生具有偶然性的特點(diǎn)決定的，即保險人承保的危險或者保險合同約定的給付保險金的條件的發(fā)生與否，均為不確定。故選項(xiàng)A為正確表述。（2）保險合同是最大誠信合同。保險人的危險補(bǔ)償責(zé)任在很大程度上依賴于當(dāng)事人的誠實(shí)信用，尤其是投保人和被保險人的誠實(shí)信用，這一方面是因?yàn)楸ｋU合同效力取決于投保人或者被保險人的信息披露程度；另一方面，保險標(biāo)的一般情況下由被保險人控制，被保險人的任何非善意的行為將可能構(gòu)成保險標(biāo)的危險程度的增加或者促成保險危險的發(fā)生，所以法律對于保險當(dāng)事人尤其是投保人和被保險人的誠實(shí)信用程度的要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于對一般人的要求。（3）保險合同是附和合同。所謂附和合同，也稱格式合同、標(biāo)準(zhǔn)合同或定式合同，是指由一方預(yù)先擬訂合同的條款，對方只能表示接受或者不接受，即訂立或不訂立合同，而不能就合同的條款內(nèi)容與擬訂方進(jìn)行協(xié)商的合同。保險合同的條款是由保險人單方面預(yù)先制訂而成立的標(biāo)準(zhǔn)化合同。在訂立保險合同時，投保人只能被動地服從、接受或者拒絕保險方提出的條件，所以具有較強(qiáng)的附和性。故選項(xiàng)B為正確表述。（4）保險合同是雙務(wù)、有償合同。保險合同是雙方當(dāng)事人互享權(quán)利、互負(fù)義務(wù)的合同，屬于雙務(wù)合同，即在保險合同中，投保人負(fù)有依照合同的約定交納保險費(fèi)的義務(wù)，而保險人則負(fù)有按約定的條件支付保險金的義務(wù)。保險合同的有償性，是指被保險人或者受益人所獲得的保險賠償或者給付是以投保人交納保險費(fèi)為對價的；相應(yīng)地，保險人所收取的保險費(fèi)則是以今后可能賠償給付或者保險金為對價的。故選項(xiàng)C為正確表述。（5）保險合同是諾成、不要式合同。要式合同是指法律要求合同的成立必須采用特定方式的合同，非要式合同則是指不要求采用特定方式的合同。保險法第十三條規(guī)定，投保人提出保險請求，經(jīng)保險人同意承保，并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險合同成立。根據(jù)這一規(guī)定，保險合同的成立取決于投保人與保險人之間的合意，即雙方就保險合同的條款達(dá)成一致，而無須履行特定方式，所以保險合同屬于諾成、不要式合同。保險人簽發(fā)保單或其他保險憑證的行為是履行合同的行為，而非合同成立的要件。故選項(xiàng)D為正確表述。

　　【答案】：ABCD

　　58.甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計(jì)劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些是正確的？

　　A.甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為

　　B.甲的行為違反了先合同義務(wù)

　　C.甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密

　　D.甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　【解析】：本題考查合同法規(guī)定的關(guān)于締約過失責(zé)任的知識。

　　締約上的過失，是指在合同成立之前的締約過程中，因締約人一方致合同不成立或無效所具有的過失，因該過失承擔(dān)的責(zé)任，稱締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任不同，違約責(zé)任是以合同的有效成立為基礎(chǔ)，而在合同成立前，因過失致使相對人受損害時，不能依合同請求損害賠償，只能依締約過失責(zé)任請求賠償。

　　締約過失責(zé)任成立的條件包括：（1）當(dāng)事人違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是指要約生效后，合同成立之前，締約雙方當(dāng)事人在磋商時發(fā)生的說明、告知、注意等義務(wù)。（2）有過失，即當(dāng)事人只對自己締約時的故意或過失負(fù)責(zé)。（3）有損失，即因締約過失行為導(dǎo)致相對人信賴?yán)娴膿p失，信賴?yán)媸侵妇喖s相對人因相信合同會有效成立而付出的費(fèi)用或直接財(cái)產(chǎn)的減少。

　　締約過失責(zé)任適用的情形包括以下四種：（1）惡意磋商致合同不成立，即當(dāng)事人一方假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商致合同不成立的締約過失。根據(jù)前合同義務(wù)，締約雙方在接觸時有誠意締約、互相協(xié)商義務(wù)，如果為締約惡意磋商或突然惡意中斷交涉，則構(gòu)成該類型的締約過失。非惡意的過失中斷交涉致使合同不成立的，即使當(dāng)事人受損害，也不負(fù)締約過失的賠償責(zé)任。（2）隱瞞重大事項(xiàng)或提供虛假情況，即當(dāng)事人一方締約時故意隱瞞與締約有關(guān)的重大事項(xiàng)或提供虛假情況的過失。故意隱瞞與締約有關(guān)的重大事項(xiàng)或提供虛假情況可構(gòu)成欺詐，若受欺詐之當(dāng)事人不行使撤銷權(quán)，合同仍為有效，即受欺詐人放棄權(quán)利；若其行使撤銷權(quán)，使合同因撤銷而歸于無效的，可請求相對人負(fù)擔(dān)締約過失之賠償責(zé)任。（3）違反保密義務(wù)之過失，即當(dāng)事人一方泄露或不正當(dāng)使用締約時獲悉的他方當(dāng)事人商業(yè)秘密的過失。在締約交涉時，如果獲悉對方的商業(yè)秘密的，當(dāng)事人有保密義務(wù)不得向他人泄露，也不得使用，否則就構(gòu)成締約上的過失。該類型締約上的過失，是當(dāng)事人違反前合同義務(wù)，包括保密和不得不正當(dāng)使用兩種情況，只要當(dāng)事人違反其中一項(xiàng)，無論合同是否成立或故意過失，都要負(fù)締約上的過失責(zé)任。（4）違反誠實(shí)信用的其他締約過失行為。這是合同法為其他沒有歸納但也屬于締約過失的類型，提供的法律適用空間。

　　本題也是測試考生對民法理論部分的掌握，由于合同法第四十二條規(guī)定的締約過失責(zé)任只是簡單的法律條文，所以對該部分知識，仍須考生研究其理論才能正確解答。在掌握理解上述理論的基礎(chǔ)上，我們再來分析本題。本題中甲得知乙采取了保密措施的市場開發(fā)計(jì)劃后，采取推遲簽約的方法，有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。甲公司的這一行為不但違反了先合同義務(wù)、而且侵犯了乙的商業(yè)秘密，因此甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。故只有選項(xiàng)A為錯誤說法。

　　【答案】：BCD ？

　　59.甲與乙簽訂房屋買賣合同，將一幢房屋賣與乙。雙方同時約定，一方違約應(yīng)支付購房款35％的違約金。但在交房前甲又與丙簽訂合同，將該房賣與丙，并與丙辦理了過戶登記手續(xù)。下列說法中哪些是正確的？

　　A.乙可以自己與甲簽訂的合同在先，主張甲與丙簽訂的合同無效

　　B.乙有權(quán)要求甲收回房屋，實(shí)際履行合同

　　C.乙不能要求甲實(shí)際交付該房屋，但可要求甲承擔(dān)違約責(zé)任

　　D.若乙要求甲支付約定的違約金，甲可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少

　　【解析】：本題考查關(guān)于房屋買賣合同的知識。

　　房屋買賣合同是指出賣人將房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)給買受人所有，買受人支付價金的買賣合同。房屋買賣合同與一般買賣合同不同之處在于房屋屬于不動產(chǎn)，對于不動產(chǎn)買賣法律有如下限制：（1）房屋買賣合同需采用書面形式，買賣雙方需將買賣房屋的位置、面積、價金等約定于書面；（2）在城鎮(zhèn)買賣房屋之所有權(quán)時，雙方當(dāng)事人均須向主管部門提交有關(guān)證件，如房屋所有權(quán)證、購房證明信、身份證明等，并須在房屋所在地的房屋登記機(jī)構(gòu)登記，辦理過戶登記手續(xù)后，才發(fā)生移轉(zhuǎn)，未經(jīng)登記即使交付，也不發(fā)生權(quán)利移轉(zhuǎn)效果；（3）出賣共有房屋或出租房屋時，其他共有人或承租人享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。

　　根據(jù)合同法第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　本題中甲與乙簽訂房屋買賣合同，并約定了違約金，但在交房前甲將該房賣與丙，因此，甲違反了其與乙簽訂的房屋買賣合同，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于甲與丙辦理了房屋過戶登記手續(xù)，這一行為因符合法定的登記要件而成立，故乙無權(quán)要求甲收回房屋并實(shí)際履行合同，也不能以自己與甲簽訂的合同在先，主張甲與丙簽訂的合同無效。但乙可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任并支付約定的違約金，如果違約金過高，甲可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。故選項(xiàng)A、B為錯誤說法，應(yīng)予排除。

　　【答案】：CD

　　60.依照公司法的規(guī)定，股份有限公司可以發(fā)行下列哪些類型的股票？

　　A.普通股和優(yōu)先股

　　B.記名股和無記名股

　　C.額面股和無額面股

　　D.表決權(quán)股和無表決權(quán)股

　　【解析】：本題考查公司法規(guī)定的關(guān)于股份種類的知識。

　　股份對公司而言，是指以貨幣價值量計(jì)算的均等的資本單位或單位資本；對股東而言，是指股東基于出資而享有的法律地位和權(quán)利的總稱。在公司法理論和實(shí)踐上將股份分為以下四種：（1）普通股、優(yōu)先股、后配股。其中普通股是指在不存在特別股（即優(yōu)先股、后配股）的情況下，全體股東享有的權(quán)利平等的股份；在存在特別股的情況下，是指后于優(yōu)先股而先于后配股獲得利潤分配的股份。優(yōu)先股是指依據(jù)公司章程或股份發(fā)行條件，享有利潤分配優(yōu)先權(quán)的股份。即公司分配利潤時，首先償付優(yōu)先股的股息，如有剩余再分配給普通股。后配股就是最后享受利潤分配的股份。在存在后配股的情況下，通常是在向普通股償付股息后，將剩余利潤的全部或部分分配給后配股。我國公司法尚無特別股的具體規(guī)定，但公司法第一百三十五條規(guī)定，國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類的股票，另行作出規(guī)定?？梢娢覈⒎ú⒉慌懦O(shè)立特別股的可能。（2）記名股、無記名股。記名股是將股東姓名記載于股票的股份。無記名股是指不將股東姓名記載于股票的股份。我國公司法第一百三十三條對此作了規(guī)定。（3）額面股、無額面股。額面股又稱票面金額股、面值股，是指股票票面標(biāo)明一定金額的股份。額面股的票面金額必須一律相同，其次發(fā)行的價格和條件也應(yīng)當(dāng)相同。額面股的發(fā)行價格可以等于或高于票面金額，但不得低于票面金額。公司法一百三十一條對額面股作了規(guī)定。無額面股是指股票不標(biāo)明金額，只標(biāo)明每股占公司資本的比例，故又稱比例股。我國公司法第一百三十二條第二款第三項(xiàng)關(guān)于股票應(yīng)當(dāng)載明票面金額的規(guī)定，實(shí)際上等于禁止在我國發(fā)行無額面股。故選項(xiàng)C應(yīng)予排除。（4）表決權(quán)股、無表決權(quán)股。表決權(quán)股是指享有表決權(quán)的股份。公司法奉行一股一權(quán)原則，故通常的表決權(quán)股為單一表決權(quán)股。但在有些國家，也允許以章程設(shè)定多重表決權(quán)股。較為常見的現(xiàn)象是所謂管理股，即董事、監(jiān)事等管理人員所持股份享有兩個或多個表決權(quán)。無表決權(quán)股是指不享有表決權(quán)的股份。這也屬于一股一權(quán)原則的例外，通常由公司章程設(shè)定。常見的無表決權(quán)股有無表決權(quán)的優(yōu)先股、股東持股超過章程規(guī)定限額的部分、公司自己持有的本公司股份。

　　【答案】：ABD

　　61.根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》，下列事項(xiàng)中哪些必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議？

　　A.合營企業(yè)解散

　　B.合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓

　　C.合營企業(yè)章程的修改

　　D.合營企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并

　　【解析】：本題考查中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例規(guī)定的須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng)的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第三十三條規(guī)定。依據(jù)該條規(guī)定，須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng)包括：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的中止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓；（4）合營企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并。其他事項(xiàng)可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。

　　本題提醒考生要注意包括中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法規(guī)定的類似規(guī)定，這在司法考試的多項(xiàng)選擇題中出現(xiàn)頻率極高，解答這類題目不需要較高的理論知識，只要將法律條文記熟，便可得分。

　　【答案】：ABCD

　　62.陳某為撰寫學(xué)術(shù)論文須引用資料，為避免引發(fā)糾紛，陳某就有關(guān)問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的？

　　A.既可引用發(fā)表的作品，也可引用未發(fā)表的作品

　　B.只能限于介紹、評論或?yàn)榱苏f明某問題而引用作品

　　C.只要不構(gòu)成自己作品的主要部分，可將資料全文引用

　　D.應(yīng)當(dāng)向原作者支付合理的報(bào)酬

　　【解析】：本題考查著作權(quán)法規(guī)定的關(guān)于著作權(quán)合理使用的知識。

　　合理使用是指依據(jù)法律明文規(guī)定，不必經(jīng)著作權(quán)人許可而無償使用其作品。合理使用的限制必須約束在一定范圍內(nèi)，即符合一定條件。根據(jù)著作權(quán)法第二十二條規(guī)定，為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第二十七條規(guī)定，適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，必須具備以下條件：（1）引用目的僅限于介紹、評論某一作品或者說明某一問題；（2）所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或?qū)嵸|(zhì)部分；（3）不得損害被引用作品著作權(quán)人的利益。本題中選項(xiàng)A、D的意見違反了著作權(quán)法第二十二條規(guī)定，應(yīng)予排除。

　　【答案】：BC

　　63.甲因辦廠無資金向乙借款 10萬元，借期兩年，并且由丙擔(dān)保在甲不還錢時代甲向乙還款。兩年后，甲因經(jīng)營不善無力償還借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起訴訟。本案中關(guān)于甲、丙訴訟地位的判斷哪些是正確的？

　　A.乙可以同時向甲和丙主張權(quán)利，甲丙是共同被告

　　B.乙可以只起訴丙，但法院應(yīng)通知甲作為共同被告參加訴訟

　　C.乙可以只起訴甲，人民法院可以只列甲為被告

　　D.乙只能起訴甲、丙二人中的一人

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于訴訟參加人確定的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)最高法院民訴意見第五

　　十三條規(guī)定，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告。故選項(xiàng)A判斷正確而選項(xiàng)D為錯誤判斷。債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任之外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。故選項(xiàng)B為正確判斷。債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。故選項(xiàng)C為正確判斷。

　　【答案】：ABC

　　64.下列哪些案件適用簡易程序?qū)徖硎清e誤的？

　　A.甲欠乙借款2萬元，現(xiàn)甲不知去向，乙向法院提起訴訟，要求償還貸款，法院決定適用簡易程序

　　B，丙與丁因加工承攬合同糾紛，法院組成合議庭審理該案，審理中審判長認(rèn)為此案事實(shí)清楚，雙方當(dāng)事人爭議不大，決定將該案改為簡易程序?qū)徖?

　　C.法院對戊與己離婚案作出一審判決，己不服提起上訴，上級法院認(rèn)為一審判決并無錯誤，決定適用簡易程序?qū)徖砑旱纳显V

　　D.適用簡易程序?qū)徖淼哪嘲讣谂袥Q生效后，法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤，決定對該案進(jìn)行再審，并決定對該案的再審仍適用簡易程序

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于適用簡易程序條件的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)最高法院民訴意見第一百六十九條規(guī)定，起訴時被告下落不明的案件，不得適用簡易程序。選項(xiàng)A中甲欠乙借款2萬元，乙在甲不知去向時向法院提起訴訟，不能適用簡易程序。根據(jù)最高法院民訴意見第、百七十一條規(guī)定，已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣?，在審理過程中無論是否發(fā)生了情況變化，都不得改用簡易程序?qū)徖?。故選項(xiàng)B中改用簡易程序?qū)徖礤e誤。根據(jù)民事訴訟法第一百四十二條規(guī)定，簡易程序只適用于基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的民事案件。故選項(xiàng)C錯誤。根據(jù)最高法院民訴意見第一百七十四條規(guī)定，發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，不得適用簡易程序。故選項(xiàng)D中決定對該案的再審仍適用簡易程序錯誤。

　　【答案】：ABCD

　　65.具有下列哪些情形的案件不適用督促程序？

　　A.債務(wù)人下落不明但有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)

　　B.債務(wù)已近履行期，義務(wù)人明確表示將不履行債務(wù)

　　c.勞務(wù)合同履行期限已屆滿，債務(wù)人柜不提供勞務(wù)

　　D.債務(wù)已到期但數(shù)額尚不能確定

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的督促程序適用條件的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。督促程序又稱債務(wù)催償程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請，向債務(wù)人發(fā)出支付令，催促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的法律程序。督促程序適用于債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券的案件；根據(jù)民事訴訟法第一百八十九條及最高法院民訴意見第二百一十五條規(guī)定，適用督促程序的條件包括：（1）債權(quán)人請求債務(wù)人給付的標(biāo)的必須是金錢和匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券。金錢及有價證券以外的其他財(cái)產(chǎn)給付請求，不適用于督促程序；故選項(xiàng)C所述債務(wù)人拒不提供勞務(wù)的情形不適用督促程序。（2）請求給付的金錢或有價證券已經(jīng)到期并且數(shù)額確定，并寫明了請求所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)。尚未到期或者數(shù)額不確定的債權(quán)，不得請求簽發(fā)支付令；中請人不寫明請求妁事實(shí)和證據(jù)，也不能按督促程序發(fā)布支付令。故選項(xiàng)B、D所述情形不能適用督促程序。（3）債權(quán)人與債務(wù)人之間不存在對等給付義務(wù)。所謂對等給付，是指雙方當(dāng)事人之間給付義務(wù)是雙方的。債權(quán)人要中請支付令，只能是債務(wù)人一方有給付義務(wù)，而債權(quán)人則無任何給付對方的義務(wù)。（4）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。能夠送達(dá)只要是指能夠通過法定的送達(dá)方式將支付令實(shí)際送達(dá)債務(wù)人。人民法院對于債務(wù)人不在我國境內(nèi)需要域外送達(dá)，或者雖在我國境內(nèi)，但需要公告送達(dá)支付令的，不適用督促程序。故選項(xiàng)A所述情形不適用督促程序。

　　【答案】：ABCD

　　66.張中陽因房屋出租與王輝發(fā)生糾紛并訴至法院，法院判決王輝一個月內(nèi)遷出張中陽的房屋。一個月后王輝拒不騰房，張中陽向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，在執(zhí)行過程中張中陽欲與王輝和解，將房子賣給王輝，他就有關(guān)事宜詢問了法院的執(zhí)行人員。執(zhí)行人員的下列解答，哪些是正確的？

　　A.判決已經(jīng)生效，當(dāng)事人要和解就必須先撤回執(zhí)行申請

　　B.雙方當(dāng)事人應(yīng)在執(zhí)行完畢后簽訂新合同而不應(yīng)在執(zhí)行過程中和解

　　C.雙方當(dāng)事人可以在執(zhí)行中自愿達(dá)成和解協(xié)議

　　D.如果王輝不履行和解協(xié)議的內(nèi)容，張中陽可以申請恢復(fù)執(zhí)行

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于執(zhí)行和解的知識。

　　執(zhí)行和解是指案件在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，并經(jīng)人民法院審查批準(zhǔn)后，結(jié)束執(zhí)行程序的行為。執(zhí)行和解是當(dāng)事人處分自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為。根據(jù)民事訴訟法第二百一十一條規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。最高法院民訴意見第二百六十六條也規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行或不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達(dá)成的和解協(xié)議，對方當(dāng)事人申請執(zhí)行原生效法律文書的，人民法院應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行，但和解協(xié)議已經(jīng)履行的部分應(yīng)當(dāng)扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，人民法院不予恢復(fù)執(zhí)行。故選項(xiàng)A、B所述為錯誤解答而選項(xiàng)C、D所述為正確解答。

　　【答案】：CD

　　67.美國A公司與中國B公司在履行合同過程中發(fā)生了糾紛。按合同中的仲裁條款，A公司向中國某仲裁委員會提交了仲裁申請。該仲裁庭的組成可以有哪幾種方式？

　　A.由雙方當(dāng)事人各自選定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定

　　B.三名仲裁員皆由當(dāng)事人共同選定

　　C.三名仲裁員皆由當(dāng)事人委托仲裁委員會主任指定

　　D.雙方當(dāng)事人各自選定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同委托仲裁委員會主任指定

　　【解析】：本題考查仲裁法規(guī)定的關(guān)于仲裁庭組成的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)我國仲裁法第三十一條規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。本題選項(xiàng)B的錯誤在于如果當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任為自己一方指定一名仲裁員，同時第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定，因此，在事實(shí)上當(dāng)事人只能共同選定兩名仲裁員而不是三名。

　　【答案】：ACD

　　68.甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同，并在合同中寫明了仲裁條款。后因甲廠加工的產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到合同的要求，乙廠遂向法院起訴。法院受理了該案，在法院辯論過程中，甲廠提出依合同中的仲裁條款，法院對該案沒有管轄權(quán)。下列對該案的處理意見中哪些是錯誤的？

　　A.法院應(yīng)當(dāng)中止審理，待確定仲裁條款是否有效后再決定是否繼續(xù)審理

　　B.法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理

　　C.法院應(yīng)當(dāng)與仲裁機(jī)構(gòu)協(xié)商解決管轄權(quán)問題

　　D.法院應(yīng)當(dāng)征求乙廠對管轄權(quán)的意見，并依乙廠的意見決定是否繼續(xù)審理

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)第一審普通程序的知識。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百四十八條規(guī)定，當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。而根據(jù)民事訴訟法第一百三十六條規(guī)定的中止訴訟的情形包括：（1）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（2）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（3）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（4）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（5）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；（6）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。依據(jù)上述兩條規(guī)定，本題四個選項(xiàng)中只有選項(xiàng)B為正確處理意見。

　　【答案】：ACD

　　69.在民事訴訟中，不可以作為委托代理人的人包括哪些？

　　A.受過刑事處罰的人

　　B.限制行為能力的人

　　C.可能損害被代理人利益的人

　　D.人民法院認(rèn)為不宜做訴訟代理人的人

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)委托代理人范圍的知識。

　　委托代理人是指受訴訟當(dāng)事人或者法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義代為訴訟行為的人。委托代理人的代理權(quán)來源于當(dāng)事人或者其法定代理人的授權(quán)委托行為，代理權(quán)的大小取決于當(dāng)事人、法定代理人的授權(quán)委托，證明其代理權(quán)的方式是向人民法院提交由被代理人簽署的授權(quán)委托書。根據(jù)最高法院民訴意見第六十八條規(guī)定，除律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人之外，當(dāng)事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。不能作為訴訟代理人的包括：（1）無民事行為能力人；（2）限制民事行為能力人；（3）可能損害被代理人利益的人；（4）人民法院認(rèn)為不適宜做訴訟代理人的人。由此規(guī)定，選項(xiàng)A所述受過刑事處罰的人不屬于禁止作為訴訟代理人的情形。

　　【答案】：BCD

　　70.在民事訴訟中，可以適用留置送達(dá)的訴訟文書和法律文書包括哪些？

　　A.人民法院的判決書

　　B.人民法院的裁定書

　　C.人民法院的調(diào)解書

　　D.出庭通知書

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)留置送達(dá)的知識。

　　留置送達(dá)是指在向受送達(dá)人或有資格接受送達(dá)的人送交需送達(dá)的訴訟文書時，受送達(dá)人或者有資格接受送達(dá)的人拒絕簽收，送達(dá)人將訴訟文書依法留放在受送達(dá)人住所的送達(dá)方式。根據(jù)民事訴訟法第八十九條規(guī)定，調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請求、案件的事實(shí)和調(diào)解結(jié)果。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。最高法院民訴意見第八十四條規(guī)定，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人本人，不適用留置送達(dá)。由此規(guī)定可見，之所以調(diào)解協(xié)書不適用留置送達(dá)，是因?yàn)閷φ{(diào)解協(xié)議當(dāng)事人在送達(dá)之前均有權(quán)反悔，其拒收調(diào)解書，意味著其對調(diào)解協(xié)議的反悔。故選項(xiàng)C應(yīng)予排除。

　　【答案】：ABD

　　71.對下列哪些案件，二審人民法院可以采取書面審理方式徑行作出判決？

　　A.被告在一審中提出了管轄權(quán)異議，一審法院駁回了被告的異議，被告不服提起上訴

　　B.二審法院對原告上訴請求審查后認(rèn)為原告的請求明顯不成立

　　C.被告在上訴時提交了其剛剛找到的合同原件

　　D.在一審中應(yīng)當(dāng)回避的人員沒有回避

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于第二審審理方式的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百五十二條規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)依法組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當(dāng)事人，在事實(shí)核對清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。最高法院民訴意見第一百八十八條規(guī)定的第二審人民法院可以徑行判決、裁定的案件包括：（1）一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的案件；（2）當(dāng)事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件；（3）原審裁判認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯誤的案件；（4）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。本題四個選項(xiàng)中只有選項(xiàng)C不屬于該條規(guī)定的情形。

　　【答案】：ABD

　　72.孔某在A市甲區(qū)擁有住房兩間，在孔某外出旅游期間，位于A市乙區(qū)的建筑工程隊(duì)對孔某隔壁李某的房屋進(jìn)行翻修。在翻修過程中，施工隊(duì)不慎將孔某家的山墻磚塊碰掉，磚塊落入孔某家中，損壞電視機(jī)等家用物品?？啄陈糜位貋砗蟀l(fā)現(xiàn)，遂交涉，但未獲結(jié)果?？啄诚蛞覅^(qū)法院起訴。乙區(qū)法院認(rèn)為甲區(qū)法院審理更方便，故根據(jù)被告申請裁定移送至甲區(qū)法院，甲區(qū)法院卻認(rèn)為由乙區(qū)法院審理更便利，不同意接受移送。以下哪些說法是正確的？

　　A. 甲、乙二區(qū)對本案都有管轄權(quán)

　　B.向何法院起訴，由原告選擇決定

　　C.乙區(qū)法院的移送管轄是錯誤的

　　D.甲區(qū)法院不得再自行移送，如果認(rèn)為無管轄權(quán)，應(yīng)報(bào)A市中級法院指定管轄

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)管轄的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第二十九條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。本題中施工隊(duì)不慎將孔某家的山墻磚塊碰掉，磚塊落入孔某家中，損壞電視機(jī)等家用物品，施工隊(duì)侵害了孔某的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因此，對于該侵權(quán)行為提起的訴訟，甲、乙二區(qū)均有管轄權(quán)。故選項(xiàng)A為正確說法。

　　根據(jù)民事訴訟法第三十六條規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。故選項(xiàng)B為正確說法。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第三十三條規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權(quán)的人民法院。本題中甲、乙二區(qū)法院對該案都有管轄權(quán)，故乙區(qū)法院的移送管轄是錯誤的。

　　根據(jù)民事訴訟法第三十六條規(guī)定，受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。故選項(xiàng)D為正確說法。

　　【答案】：ABCD

　　73.吳某大學(xué)畢業(yè)后到武漢自謀職業(yè)，由武漢市人才交流服務(wù)中心推薦到某信息中心工作。吳某到該中心正式上班后，雙方并未簽訂聘用合同。上班不久，吳某生病住院，花去醫(yī)療費(fèi)若干。該信息中心以未簽勞動合同為由拒付醫(yī)療費(fèi)。吳某應(yīng)如何請求解決？

　　A. 吳某必須先向該信息中心勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解調(diào)解不成，可向勞動爭議仲裁委員會中請仲裁

　　B.吳某可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，無須先行經(jīng)過調(diào)解

　　c.吳某只能向法院起訴，因?yàn)槠渑c用人單位未簽仲裁協(xié)議

　　D.吳某必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對此仲裁裁決不服，方可向法院起訴

　　【解析】：本題考查勞動法規(guī)定的有關(guān)勞動爭議仲裁程序的知識。

　　勞動爭議又稱勞動糾紛，是指勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人因執(zhí)行勞動法律、法規(guī)或履行勞動合同、集體合同發(fā)生的糾紛。根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行我國處理勞動爭議的程序?yàn)閰f(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟四個階段，其中協(xié)商和調(diào)解不是勞動爭議解決的必經(jīng)程序，仲裁是必經(jīng)程序。根據(jù)勞動法第七十九條規(guī)定，勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會中請調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。故選項(xiàng) B、D為正確說法而選項(xiàng)A為錯誤說法。

　　【答案】：BD

　　74.根據(jù)我國《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定，下列哪些案件屬于海事法院專屬管轄？

　　A.因港口作業(yè)糾紛提起的訴訟

　　B.因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)造成海域污染損害提起的訴訟

　　c.因海上生產(chǎn)、作業(yè)或拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟

　　D.因在我國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟

　　【解析】：本題考查海事訴訟特別程序法規(guī)定的有關(guān)管轄的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是我國海事訴訟特別程序法第七條。依據(jù)該條規(guī)定，由海事法院專屬管轄的案件包括：（1）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；

　　（2）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；（3）囚在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。故本題中四個選項(xiàng)均為正確【答案】。

　　在此提醒考生要注意該法第六條關(guān)于海事訴訟地域管轄的規(guī)定、第八條關(guān)于協(xié)議選擇管轄的規(guī)定、第九條關(guān)于申請認(rèn)定海上財(cái)產(chǎn)無主和申請海上事故宣告死亡的管轄規(guī)定。

　　【答案】：ABCD

　　75.《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定“當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)”，該“新的證據(jù)”所指的是下列哪些情形？

　　A.當(dāng)事人在訴訟之前就持有，但在一審訴訟過程中一直沒有向人民法院提供，到二審程序時，當(dāng)事人才向人民法院出示的證據(jù)

　　B.當(dāng)事人在舉證期限屆滿后才發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

　　c.當(dāng)事人在二審中向人民法院提供的在一審結(jié)束后才發(fā)現(xiàn)的證據(jù)

　　D.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)因主觀原因未能在舉證期限內(nèi)提供，但在法庭開庭時向法庭出示的證據(jù)

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)證據(jù)的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條。依據(jù)該條規(guī)定，《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指以下情形： （1）一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限后滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。（2）二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限后滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。故本題中選項(xiàng) A、D為錯誤說法，應(yīng)予排除。

　　【答案】：BC

　　76.下列哪些證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)？

　　A.當(dāng)事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的證言

　　B.原告陳某向法院提交的其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某欠其5000元人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵詞的錄音聽不清楚

　　C.由未成年人所作出的各類證言

　　D.原告提出的字跡清晰的合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件已丟失，且被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)證據(jù)的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目，具體法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條，依據(jù)該條規(guī)定，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)包括；（1）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；（2）與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；（3）存有疑點(diǎn)的視聽資料； （4）無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；（5）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。本題中選項(xiàng)C表述過于絕對，應(yīng)予排除。

　　【答案】：ABD

　　77.不能適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的單位、組織和個人有哪些？

　　A.甲國營企業(yè)與乙國營企業(yè)共同投資成立的聯(lián)合企業(yè)

　　B.個體工商戶

　　C.中外合資企業(yè)

　　D.農(nóng)村承包經(jīng)營戶

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序適用范圍的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第二百零六條規(guī)定，全民所有制企業(yè)的破產(chǎn)還債程序適用中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，不適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。根據(jù)最高法院民訴意見第二百四十條第一款規(guī)定，具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設(shè)在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)等，適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。故選項(xiàng)C應(yīng)予排除。該條第二款規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)中的聯(lián)營各方均為全民所有制企業(yè)的，該聯(lián)營企業(yè)的破產(chǎn)不適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。故選項(xiàng)A所述不適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。

　　【答案】：ABD

　　78.根據(jù)我國仲裁法和民事訴訟法的規(guī)定，出現(xiàn)下列哪些情形時，人民法院對仲裁裁決不予執(zhí)行？

　　A.載有仲裁條款的合同被確認(rèn)無效

　　B.一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決

　　c.仲裁裁決書認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足

　　D.仲裁庭的組成違反法定程序

　　【解析】：本題考查民事訴訟法和仲裁法規(guī)定的有關(guān)執(zhí)行的知識。

　　根據(jù)仲裁法第六十三條、民事訴訟法第二百一十七條、最高法院民訴意見第二百七十七條規(guī)定，人民法院裁定不予執(zhí)行的仲裁裁決包括：（1）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的； （3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（5）適用法律確有錯誤的；（6）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的；（7）人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的；（8）仲裁機(jī)構(gòu)裁決的事項(xiàng)部分屬于仲裁協(xié)議的范圍，部分超過仲裁協(xié)議范圍的，對超過部分，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行。

　　根據(jù)仲裁法第六十四條規(guī)定，一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。故選項(xiàng)B不屬裁定不予執(zhí)行的情形，應(yīng)予排除。根據(jù)仲裁法第十九條規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力。故選項(xiàng)A亦不屬人民法院裁定不予執(zhí)行的情形。

　　【答案】：CD

　　79.根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，涉外民事訴訟中關(guān)于期間的特別規(guī)定適用于下列哪些當(dāng)事人？

　　A.居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的外籍當(dāng)事人

　　B.居住在我國領(lǐng)域外的外籍當(dāng)事人

　　c.居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的中國籍當(dāng)事人

　　D.居住在我國領(lǐng)域外的中國籍當(dāng)事人

　　【解析】：本題考查涉外民事訴訟中關(guān)于期間特別規(guī)定適用范圍的知識。

　　涉外民事訴訟是指具有涉外因素的民事訴訟。依據(jù)最高法院民訴意見第三百零四條規(guī)定，當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織，或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實(shí)發(fā)生在外國，或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件為涉外民事案件。在涉外民事訴訟中，當(dāng)事人在中國領(lǐng)域內(nèi)有住所的，應(yīng)適用民事訴訟法關(guān)于期間的一般規(guī)定。當(dāng)事人不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的，就需要在訴訟期間和審理期限上作出與一般規(guī)定不同的特別規(guī)定。具體為：（1）被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)，提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。（2）在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀，當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。（3）人民法院審理涉外民事案件期限不受民事訴訟法第一審普通程序和第二審程序?qū)徖淼南拗?。故本題中選項(xiàng)A、C所述居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人應(yīng)適用民事訴訟法關(guān)于期間的一般規(guī)定。

　　【答案】：BD

　　80.汪自強(qiáng)因遺產(chǎn)繼承糾紛涉訟，汪為爭奪遺產(chǎn)在訴訟過程中偽造遺囑，指使他人提供偽證，法院認(rèn)為汪的行為已構(gòu)成犯罪。對汪的犯罪行為法院的下列哪些做法不符合有關(guān)司法解釋？

　　A.應(yīng)將汪自強(qiáng)移交刑事審判庭處理

　　B.直接由審理該案的審判組織予以審理

　　c.應(yīng)按刑事訴訟法的規(guī)定辦理

　　D.應(yīng)由民事審判庭另行組成合議庭審理

　　【解析】：本題考查民事訴訟法有關(guān)對妨害民事訴訟強(qiáng)制措施的知識。

　　這是一個直接考查法律條文的題目。根據(jù)民事訴訟法第一百零二條規(guī)定，訴訟參與人偽造、毀滅證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的或者以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。最高法院民訴意見第一百二十六條、第一百二十七條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究有關(guān)人員刑事責(zé)任的，由人民法院刑事審判庭依照刑事訴訟法的規(guī)定，直接受理并予以判決。故本題中選項(xiàng)A、C為正確做法。

　　【答案】：BD

　　三、不定項(xiàng)選擇題（每題所給選項(xiàng)中有一個或一個以上的正確答案，不答、少答或多答均不得分。本部分81—100題，每題1分，共20分。）

　?。恳唬?

　　某幼兒班聘請某甲擔(dān)任幼兒班教師。某日上午9時左右，幼兒班課間休息時，某甲離校打電話，幾個幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中某乙？5歲和某丙？4歲因爭奪位置而打斗，某乙用石塊將某丙頭部打破，而某丙則把某乙按在火爐上，某乙被燙傷。為此，某丙花去醫(yī)藥費(fèi)500元，某乙花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。請回答下列81—85題。

　　81.某乙的醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)如何承擔(dān)？

　　A.由某甲承擔(dān)

　　B.由某丙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)

　　C.主要由某丙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，某幼兒園承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

　　D.主要由幼兒園承擔(dān)，某丙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

　　【解析】：本題考查侵權(quán)民事責(zé)任承擔(dān)的知識。

　　根據(jù)民法通則第一百三十三條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。民法通則意見第一百五十九條規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護(hù)人時，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。本題中某乙和某丙因爭奪位置而打斗，某乙用石塊將某丙頭部打破，而某丙則把某乙按在火爐上，某乙花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。二人均為無民事行為能力人，對造成的損害應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。根據(jù)民法通則意見第一百六十條規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。本題中某乙和某丙因打斗而致使雙方受到傷害，侵權(quán)行為發(fā)生地點(diǎn)是在幼兒園，并且此時幼兒班聘請教師某甲離校打電話，沒有盡到看護(hù)責(zé)任，幼兒園對此有過錯，應(yīng)適當(dāng)給予補(bǔ)償。

　　【答案】：C

　　82.關(guān)于某丙的醫(yī)藥費(fèi)承擔(dān)。下列說法哪些是錯誤的？

　　A.幼兒園承擔(dān)

　　B.某乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)

　　C.某乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)主要責(zé)任，某甲承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

　　D.幼兒園承擔(dān)主要責(zé)任，某乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任

　　【解析】：本題考查侵權(quán)民事責(zé)任承擔(dān)的知識。

　　法律依據(jù)同上題。本題中某乙和某丙因爭奪位置而打斗，某乙用石塊將某丙頭部打破，而某丙則把某乙按在火爐上，某丙頭部被打破花去醫(yī)藥費(fèi)500元。二人均為無民事行為能力人，對造成的損害應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。本題中某乙和某丙因打斗而致使雙方受到傷害，侵權(quán)行為發(fā)生地點(diǎn)是在幼兒園，并且此時幼兒班聘請教師某甲離校打電話，沒有盡到看護(hù)責(zé)任，幼兒園對此有過錯，應(yīng)適當(dāng)給予補(bǔ)償。選項(xiàng)C說法錯誤的原因是某甲是職務(wù)行為，由于過錯致使他人受到傷害的應(yīng)由單位承擔(dān)責(zé)任。故本題中選項(xiàng)A、C說法均不全面，選項(xiàng)D的錯誤在于幼兒園應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)責(zé)任。

　　【答案】：ABCD

　　83.在某乙之父向人民法院提起的訴訟中，下列有關(guān)本案當(dāng)事人的訴訟地位的表述正確的是？

　　A.某乙之父為原告

　　B.某乙為原告

　　C.某丙、某幼兒園為共同被告

　　D.某丙、某丙之父、某幼兒園、某甲為共同被告

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)訴訟參與人地位認(rèn)定的知識。

　　在民事訴訟中，原告是指由于自己或者受其管理支配的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生了爭執(zhí)，為了維護(hù)其合法權(quán)益，以自己的名義向人民法院提起訴訟，經(jīng)人民法院受理，從而導(dǎo)致訴訟程序開始的人。被告是指原告聲稱侵害了他的民事權(quán)益，或者與其發(fā)生了民事權(quán)益爭議，依法被人民法院傳喚應(yīng)訴的人。民事訴訟的法定代理，是為無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟而設(shè)立的一項(xiàng)制度。我國民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。故選項(xiàng)A、D應(yīng)予排除。

　　【答案】：BC

　　84.某丙之父行使侵權(quán)行為之債的請求權(quán)，其訴訟時效期間自其知道侵害事實(shí)發(fā)生之日起是多長時間？

　　A.1年

　　B.2年

　　C.最長不超過20年

　　D.6個月

　　【解析】：本題考查民法通則規(guī)定的關(guān)于訴訟時效的知識。

　　根據(jù)民法通則第一百三十五條、第一百三十六條規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外。訴訟時效期間為一年的包括：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。第一百三十七條規(guī)定，訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。此處需要了解最長訴訟時效與其他訴訟時效的區(qū)別，即最長訴訟時效的期間是從權(quán)利被侵害時開始計(jì)算，而其他訴訟時效的期間是從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時開始計(jì)算；最長訴訟時效不適用訴訟時效的中斷、中止的規(guī)定，而其他訴訟時效適用有關(guān)時效中斷、中止的規(guī)定；最長訴訟時效的目的主要在于穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序，而其他訴訟時效的目的更強(qiáng)調(diào)保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利。本題中問的是訴訟時效期間自其知道侵害事實(shí)發(fā)生之日起是多長時間，故只有選項(xiàng)A為正確【答案】。

　　【答案】：A

　　二

　　王鋒與劉青結(jié)婚四年后，已生一子王達(dá)。1994年7月5日，王鋒出海打漁遇臺風(fēng)未歸，生死不明。若干年后，其妻劉青向法院申請宣告王鋒死亡，法院依法作出宣告死亡判決。經(jīng)查，王鋒結(jié)婚后與父母分開生活？其父于1996年10月3日死亡。王鋒因與劉青感情不和且離婚未果而與劉青分居，分居期間王鋒蓋有樓房6間。王鋒遇臺風(fēng)后被人相救，因不想再見劉青而未與家中聯(lián)系，獨(dú)自到南方某市打工。1997年王鋒與打工妹陳瑩相識并相好，并在該市教堂舉行了婚禮，生有一女王莉。陳瑩為王鋒介紹了一收入頗豐的工作。1998年5月5日王鋒因摸彩票中獎，獲獎金30萬元。1998年6月6日王鋒與陳瑩各出10萬元購買了張明的3間私房，但未辦登記過戶手續(xù)。1999年4月8日，王鋒因心臟病發(fā)作死亡，臨終前告訴了陳瑩自己的身世，并口頭遺囑將自已原有的6間房屋由其母謝蘭繼承？有2名醫(yī)生在場。請回答下列85—89題。

　　85.劉青向法院申請宣告王鋒死亡，法院應(yīng)予受理的最早申請日期是哪一天？

　　A.1996年7月5日

　　B.1998年7月6日

　　C.1998年7月5日

　　D.1996年7月6日

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于宣告死亡審理程序的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百六十七條規(guī)定，公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存，利害關(guān)系人申請宣告死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。最高法院民訴意見第七十九條規(guī)定，民事訴訟中以日計(jì)算的各種期間均從次日起算。本題中王鋒于1994年7月5日起生死不明，下落不明滿四年的次日應(yīng)為1998年7月6日。

　　【答案】：B

　　86.設(shè)劉青于最早申請日期向法院申請，受理法院依法作出宣告王鋒死亡的判決。此時，王鋒所建的6間房屋應(yīng)如何繼承？

　　A.其中3間房屋歸劉青所有；3間房屋屬王鋒遺產(chǎn)，由王鋒的繼承人繼承

　　B.6間房屋由劉青、謝蘭、王達(dá)和王鋒之父繼承

　　C.3間房屋由劉青、謝蘭、王達(dá)繼承

　　D.6間房屋由劉青、謝蘭、王達(dá)繼承

　　【解析】：本題考查繼承法規(guī)定的關(guān)于遺產(chǎn)處理的知識。

　　由上題，劉青最早申請日期為1998年7月6日，同時根據(jù)民事訴訟法第一百六十八條規(guī)定，人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。依據(jù)此規(guī)定，受理法院作出宣告王鋒死亡的判決之時應(yīng)為1999年7月份，此時王鋒之父已于1996年10月3日死亡，故王鋒的繼承人為劉青、謝蘭、王達(dá)三人。根據(jù)繼承法第二十六條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財(cái)產(chǎn)，除有約定以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財(cái)產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。

　　本題中雖然王鋒與劉青感情不和且離婚未果而與劉青分居，6間樓房是分居期間王鋒所蓋，但仍是婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在分割遺產(chǎn)時，其中3間屬于劉青，另外3間屬于王鋒的遺產(chǎn)由其法定繼承人劉青、謝蘭、王達(dá)三人繼承。故選項(xiàng)B、D應(yīng)予排除。

　　【答案】：AC

　　87.王鋒彩票中獎所得30萬元，應(yīng)由誰繼承？

　　A.謝蘭、王達(dá)、王莉

　　B.謝蘭、劉青、王達(dá)、王莉

　　C.謝蘭、劉青、陳瑩、王達(dá)、王莉

　　D.謝蘭、陳瑩、王達(dá)、王莉

　　【解析】：本題考查繼承法規(guī)定的關(guān)于遺產(chǎn)繼承的知識。

　　根據(jù)繼承法第十條規(guī)定，遺產(chǎn)第一順序繼承人是配偶、子女、父母。子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。故王鋒與陳瑩所生王莉享有繼承權(quán)。本題中王鋒在1998年5月5日因摸彩票中獎金30萬元，此時仍在與劉青夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雖然其與陳瑩同居生活，但與陳瑩不是合法夫妻，故陳瑩沒有繼承權(quán)。

　　【答案】：B

　　88.對王鋒與陳瑩共同購買張明私房3間的定性表述中，下列選項(xiàng)中正確的是？

　　A.王鋒、陳瑩與張明之間買賣房屋合同無效，因?yàn)槲崔k理過戶登記手續(xù)

　　B.王鋒、陳瑩與張明之間的買賣房屋合同有效

　　C.王鋒與陳瑩取得了該3間房屋的所有權(quán)，因?yàn)閺埫饕褜⒎课萁桓?

　　D.王鋒與陳瑩未取得該3間房屋的所有權(quán)

　　【解析】：本題考查房屋買賣合同的知識。

　　房屋買賣合同是指出賣人將房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)給買受人所有，買受人支付價金的買賣合同。房屋買賣合同與一般買賣合同不同之處在于房屋屬于不動產(chǎn)，對于不動產(chǎn)買賣法律有如下限制：（1）房屋買賣合同需采用書面形式，買賣雙方需將買賣房屋的位置、面積、價金等約定于書面；（2）在城鎮(zhèn)買賣房屋之所有權(quán)時，雙方當(dāng)事人均須向主管部門提交有關(guān)證件，如房屋所有權(quán)證、購房證明信、身份證明等，并須在房屋所在地的房屋登記機(jī)構(gòu)登記，辦理過戶登記手續(xù)后，才發(fā)生移轉(zhuǎn)，未經(jīng)登記即使交付，也不發(fā)生權(quán)利移轉(zhuǎn)效果；（3）出賣共有房屋或出租房屋時，其他共有人或承租人享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。

　　本題中1998年6月6日王鋒與陳瑩各出10萬元購買了張明的3間私房，但未辦登記過戶手續(xù)。因此，該買賣合同雖然為有效，但所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。故可以排除選項(xiàng)A、C.

　　【答案】：BD

　　89.設(shè)王鋒與陳瑩購買張明私房3間辦理了登記過戶手續(xù)。就王、陳二人之間形成的法律關(guān)系的下列表述中哪些是不正確的？

　　A.王鋒與陳瑩之間形成合伙關(guān)系

　　B.王鋒與陳瑩之間形成共同共有關(guān)系

　　C.王鋒與陳瑩之間形成按份共有關(guān)系

　　D.王鋒與陳瑩之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系

　　【解析】：本題考查按份共有的知識。

　　按份共有是指兩個以上的共有人，對同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)按照確定的各自份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。這種共有關(guān)系通常發(fā)生在聯(lián)營、合伙、共同購置生產(chǎn)資料、共同興建工程等情況下，其發(fā)生的根據(jù)是法律規(guī)定或當(dāng)事人的協(xié)議。按份共有不是分割共有財(cái)產(chǎn)、各自獨(dú)享財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而是每個共有人按照確定的比例、數(shù)量、標(biāo)準(zhǔn)對于共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

　　本題中王鋒與陳瑩各自出資購買了張明的3間私房，如果辦理了登記過戶手續(xù)，他們對該3間房屋的關(guān)系因是各自出資10萬元購買，故屬于按份共有。所以本題中只有C為正確表述。

　　【答案】：ABD

　　三

　　法國人丹尼與美國人泰爾按我國法律規(guī)定，各出資50萬美元？其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資在上海成立一公司，公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務(wù)負(fù)責(zé)。后該公司又在上海注冊成立了兩家分公司。請回答下列90—93題。

　　90.根據(jù)公司分類的原理，該公司應(yīng)屬于下列哪一選項(xiàng)的公司？

　　A.該公司屬于中國公司、母公司和股份有限公司

　　B.該公司屬于外國公司、本公司和有限責(zé)任公司

　　C.該公司屬于中國公司、本公司和有限責(zé)任公司

　　D.該公司屬于跨國公司、母公司和股份兩合公司

　　【解析】：本題考查公司法理論中關(guān)于公司種類的知識。

　　解答本題需要分清公司法理論中對公司各種類型的概念。公司是以營利為目的而依法設(shè)立的具有法人資格的商事組織。公司的種類包括：（1）以出資人的責(zé)任形式劃分，有無限公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司五種。無限公司是指由兩人以上股東組成，全體股東對公司債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的公司。兩合公司是指由一人以上無限責(zé)任股東與一人以上有限責(zé)任股東所組成，前者對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，后者僅負(fù)有限責(zé)任的公司。兩合公司為無限公司的變種，其無限責(zé)任股東經(jīng)營企業(yè)，有限責(zé)任股東僅提供資本和分享利潤，不參與公司事務(wù)。股份兩合公司是指由一人以上無限責(zé)任股東和若干有限責(zé)任股東所組成的公司。有限責(zé)任公司是指由二人以上出資組成，全體股東負(fù)有限責(zé)任的公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（2）本公司與分公司。本公司在實(shí)踐中常常被稱作總公司，是指一個公司法人的總機(jī)構(gòu)，而分公司則是本公司管轄之下的法人的分支機(jī)構(gòu)，沒有單獨(dú)的法人資格。（3）母公司和子公司。當(dāng)一個公司擁有另一公司的相對多數(shù)股份因而能夠?qū)ζ浼右詫?shí)際控制時，前者為母公司，后者為子公司。子公司具有法人資格，擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立享受權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任。（4）本國公司與外國公司。在我國，凡是依照中國法律在中國境內(nèi)登記成立的公司，都是本國公司。依照外國法律在中國境外登記成立的公司，則為外國公司。所以，外商在中國設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)，都是中國公司。但外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)如辦事處，雖然也必須經(jīng)過中國政府批準(zhǔn)，卻不具有中國法人的資格，不屬于中國公司。

　　依照上述概念再具體到本題，法國人丹尼與美國人泰爾按我國法律規(guī)定，在上海成立一公司，首先是屬于中國公司，故可先行排除選項(xiàng)B、D.兩人各出資50萬美元，公司章程規(guī)定各方以該出資對公司債務(wù)負(fù)責(zé)，故該公司從出資人責(zé)任形式分析屬于有限責(zé)任公司，故可排除選項(xiàng)A.后該公司又在上海注冊成立了兩家分公司，故該公司屬于本公司。由此方式可依次排除選項(xiàng)A、B、D.

　　【答案】：C

　　91.該公司已設(shè)定注冊資本為100萬美元，而丹尼以其專利技術(shù)出資，則其至少要補(bǔ)出價值多少的現(xiàn)金或?qū)嵨铮?

　　A.30萬美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物

　　B.25萬美元資金或等值的實(shí)物

　　C.無需補(bǔ)出任何現(xiàn)金或?qū)嵨?

　　D.80萬美元資金或等值的實(shí)物

　　【解析】：本題考查外資企業(yè)法規(guī)定的關(guān)于出資方式的知識。

　　解答本題的直接法律依據(jù)是外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第二十八條。依據(jù)該條第一款規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合的條件是：（1）外國投資者自己所有的；（2）能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者出口適銷產(chǎn)品的。該條第二款規(guī)定，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的百分之二十。本題中該公司已設(shè)定注冊資本為100萬美元，而丹尼以其專利技術(shù)出資，則其至少要補(bǔ)出注冊資本百分之三十的現(xiàn)金或?qū)嵨?，?0萬美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物。

　　【答案】：A

　　92.下列有關(guān)該公司的成立與責(zé)任性質(zhì)的表述中正確的是？

　　A.該公司需經(jīng)我國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)才能成立

　　B.該公司因出資人均為外商，故不需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)即可成立

　　C.該公司由出資人直接向公司登記主管部門申請登記即可成立

　　D.該公司因系個人投資設(shè)立，故出資人應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

　　【解析】：本題考查外資企業(yè)法規(guī)定的有關(guān)公司成立和責(zé)任性質(zhì)的知識。

　　根據(jù)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第五條規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)，除中國法律、法規(guī)另有規(guī)定外，須經(jīng)中華人民共和國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部批準(zhǔn)。故本題中表述正確的只有選項(xiàng)A.

　　解答本題還可以直接從各個選項(xiàng)的表述上作出選擇。如選項(xiàng)B、D的表述過于離譜，在法律條文中不會因?yàn)橹T如“出資人均為外商”、“公司因系個人投資設(shè)立”等原因，得出其他結(jié)論。對于這些表述稍加考慮即可判斷出為錯誤選項(xiàng)。

　　【答案】：A

　　93.丹尼和泰爾的第一期投資額應(yīng)當(dāng)在下列哪一時間內(nèi)繳清？

　　A.提出成立公司的申請之日

　　B.取得營業(yè)執(zhí)照之日

　　C.取得營業(yè)執(zhí)照前30日

　　D.營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之月起90日

　　【解析】：本題考查外資企業(yè)法規(guī)定的有關(guān)出資期限的知識。

　　解答本題的直接法律依據(jù)是外資企業(yè)法第三十一條。依據(jù)該條第一款規(guī)定，外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的百分之二十五，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起九十天內(nèi)繳清。

　　本題中四個選項(xiàng)的表述不同，這就需要考生在復(fù)習(xí)法律條文時在類似規(guī)定上重點(diǎn)記憶，否則會由于記憶不深刻而無法選擇。

　　【答案】：D

　　四

　　王某面臨多起民事糾紛，擬通過訴訟或仲裁的方式解決，但王某對訴訟和仲裁的作用以及兩者相互之間的區(qū)別聯(lián)系等不夠了解，遂就有關(guān)問題進(jìn)行咨詢。請回答下列94—96題。

　　94.下列有關(guān)仲裁與民事訴訟兩者的關(guān)系的表述中哪些是正確的？

　　A.各類民事糾紛既可以用仲裁的方式解決，也可以用訴訟的方式解決

　　B.請求仲裁機(jī)構(gòu)解決糾紛，應(yīng)當(dāng)以雙方當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議為條件，而進(jìn)行民事訴訟則不一定要求雙方當(dāng)事人之間有進(jìn)行民事訴訟的協(xié)議

　　C.仲裁案件，通常情況下不公開審理，而法院審理民事案件通常情況下應(yīng)公開審理

　　D.審理案件的仲裁員可以由雙方當(dāng)事人選定或仲裁委員會主任指定，審理案件的法院審判員則原則上不可以由當(dāng)事人選定，除非經(jīng)人民法院院長同意

　　【解析】：本題考查仲裁法與民事訴訟法的關(guān)系的知識。

　　這是一個既涉及理論知識又涉及法律條文綜合性題目，需要考生對仲裁法和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定和特點(diǎn)掌握清楚方能作答。

　　仲裁的特點(diǎn)之一是第三者的仲裁基于雙方當(dāng)事人自愿訂立的仲裁條款或者仲裁協(xié)議，沒有書面的仲裁條款或仲裁協(xié)議，第三者無權(quán)接受一方當(dāng)事人的申請，對雙方當(dāng)事人的爭議進(jìn)行裁決。民事訴訟是通過國家審判機(jī)關(guān)強(qiáng)制解決當(dāng)事人爭議的問題，法院對民事糾紛具有法定的管轄權(quán)，只要一方當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院起訴，法院則有權(quán)依法受理，另一方當(dāng)事人就必須應(yīng)訴。故本題中選項(xiàng)A表述錯誤而選項(xiàng)B表述正確。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百二十條規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。仲裁法第四十條規(guī)定，仲裁不公開進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。故選項(xiàng)C為正確表述。

　　仲裁與民事訴訟的區(qū)別之一是仲裁機(jī)構(gòu)與法院的性質(zhì)不同。在我國，國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)是民間性的機(jī)構(gòu)，在各大城市依法設(shè)立，它通過行使仲裁權(quán)來解決當(dāng)事人之間的經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易等方面的爭議。仲裁員不經(jīng)過國家權(quán)力機(jī)關(guān)任命，一般可由雙方當(dāng)事人自己選定。根據(jù)仲裁法第三十一條、第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當(dāng)事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁員的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。而法院是國家的審判機(jī)關(guān)，它是通過行使國家賦予的民事審判權(quán)來解決當(dāng)事人之間的民事爭議的。審判人員是由國家權(quán)力機(jī)關(guān)任命的，當(dāng)事人沒有選擇審判人員的權(quán)利。故選項(xiàng)D為錯誤表述。

　　【答案】：BC

　　95.法院對仲裁裁決的監(jiān)督主要表現(xiàn)在哪些方面？

　　A.當(dāng)事人不服仲裁裁決的，可以到法院另行起訴

　　B.當(dāng)事人認(rèn)為仲裁裁決具有可撤銷情形的，可以向有關(guān)法院申請撤銷仲裁裁決

　　C.人民法院在仲裁裁決具有不應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的情形下，裁定不予執(zhí)行仲裁裁決

　　D.人民法院在執(zhí)行仲裁裁決過程中，發(fā)現(xiàn)仲裁裁決有錯誤，可依職權(quán)予以改變

　　【解析】：本題考查仲裁法和民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)仲裁裁決的知識。

　　根據(jù)仲裁法第九條規(guī)定，仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。故選項(xiàng)A為錯誤說法。

　　根據(jù)仲裁法第五十八條規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（1）沒有仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。故選項(xiàng)B為正確說法。

　　根據(jù)仲裁法第六十三條、民事訴訟法第二百一十七條、最高法院民訴意見第二百七十七條規(guī)定，人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)后裁定不予執(zhí)行的仲裁裁決包括：（1）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的；（2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（5）適用法律確有錯誤的；（6）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的；（7）人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的；（8）仲裁機(jī)構(gòu)裁決的事項(xiàng)部分屬于仲裁協(xié)議的范圍，部分超過仲裁協(xié)議范圍的，對超過部分，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行。故選項(xiàng)C為正確說法。

　　根據(jù)民事訴訟法第二百一十七條規(guī)定，仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。故選項(xiàng)D為錯誤說法。

　　【答案】：BC

　　96.法院對仲裁活動支持表現(xiàn)在下列哪些方面？

　　A.當(dāng)事人在仲裁中申請財(cái)產(chǎn)保全且符合條件的，由人民法院裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施

　　B.在仲裁過程中，出現(xiàn)妨害仲裁秩序的情形，仲裁委員會可以向法院請求排除妨礙

　　C.具有給付內(nèi)容的仲裁裁決生效后，在義務(wù)人拒不履行義務(wù)時，權(quán)利人可以向有關(guān)法院申請執(zhí)行仲裁裁決

　　D.法院可以以適當(dāng)?shù)姆绞綄χ俨梦瘑T會的仲裁業(yè)務(wù)進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)

　　【解析】：本題考查民事訴訟與仲裁關(guān)系的知識。

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定，在國內(nèi)仲裁過程中，當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全，經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院的，由被申請人住所地或經(jīng)被申請保全的財(cái)產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。故選項(xiàng)A為正確說法。根據(jù)民事訴訟法第二百一十七條第一款規(guī)定，對依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。故選項(xiàng)C為正確說法。根據(jù)仲裁法第八條規(guī)定，仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。故選項(xiàng)B、D為錯誤說法。

　　【答案】：AC

　　五

　　魯天，男，與謝威，女，于1989年結(jié)婚，婚后二人感情不和，常為瑣事爭吵。謝威多次與魯天協(xié)商離婚，均因財(cái)產(chǎn)處理問題無法達(dá)成一致而未成。1999年3月，謝威向法院提起訴訟，要求解除與魯天的婚姻關(guān)系。據(jù)此，請回答下列97—100題。

　　97.如果魯天在1999年3月謝威向法院起訴前兩年已離家出走，法院應(yīng)如何處理？

　　A.法院不能受理該案，應(yīng)當(dāng)告知謝威先按特別程序申請宣告魯天為失蹤人

　　B.法院可以受理該案并且應(yīng)在審理過程中同時宣布魯天為失蹤人

　　C.法院不能受理該案，因?yàn)楸桓嬖谄鹪V時下落不明

　　D.法院可以受理該案并應(yīng)用公告方式向魯天送達(dá)訴訟文書

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)第一審普通程序的知識。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第一百五十一條規(guī)定，夫妻一方下落不明，另一方訴至法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書。本題中如果魯天在1999年3月謝威向法院起訴前兩年已離家出走，即下落不明，因此法院應(yīng)受理該案并用公告方式向魯天送達(dá)訴訟文書。

　　【答案】：D

　　98.如果法院審理該案的過程中發(fā)現(xiàn)謝威懷孕已3個月，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　A.作出駁回起訴裁定

　　B.應(yīng)當(dāng)判決不準(zhǔn)許離婚

　　C.中止訴訟，待謝威分娩后1年再繼續(xù)審理

　　D.可以繼續(xù)審理

　　【解析】：本題考查婚姻法規(guī)定的有關(guān)離婚的知識。

　　根據(jù)婚姻法第三十四條規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。本題中如果法院審理該案的過程中發(fā)現(xiàn)謝威懷孕已3個月，但由于是女方謝威提出離婚，故依據(jù)該條規(guī)定，人民法院可以繼續(xù)審理。

　　【答案】：D

　　99.如果法院在審理后認(rèn)為原告與被告的感情確已破裂因而判決離婚并就財(cái)產(chǎn)分割問題一并做出處理，判決生效后謝威認(rèn)為法院判決不公正，她可以就哪些方面問題申請?jiān)賹彛?

　　A.就判決涉及的財(cái)產(chǎn)分割問題可以申請?jiān)賹?

　　B.對判決準(zhǔn)許離婚可以申請?jiān)賹?

　　C.就判決書中的筆誤可以申請?jiān)賹?

　　D.就子女的撫養(yǎng)權(quán)問題可以申請?jiān)賹?

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于審判監(jiān)督程序的知識。

　　根據(jù)民事訴訟法第一百八十一條規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請?jiān)賹?。由此?guī)定，對涉及離婚案件的生效判決，法律只對此能否申請做了限制，而對其他情形法律并無禁止性規(guī)定。故選項(xiàng)B應(yīng)予排除。

　　【答案】：ACD

　　100.如果法院的離婚判決生效后一年；謝威聽說魯天在1994年曾因設(shè)計(jì)了一個辦公軟件而被公司獎勵了15萬元，魯天用這15萬元為自己購買了一套商品房，原判決中沒有涉及該房子的處理。謝威向原審法院申請?jiān)賹彛ㄔ簯?yīng)如何處理？

　　A.接受申請并進(jìn)行再審

　　B.可以組織雙方當(dāng)事人對房子的分割進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成駁回申請

　　C.應(yīng)當(dāng)不予受理

　　D.應(yīng)當(dāng)告知謝威另行起訴

　　【解析】：本題考查民事訴訟法規(guī)定的關(guān)于審判監(jiān)督程序的知識。

　　根據(jù)最高法院民訴意見第二百零九條規(guī)定，當(dāng)事人就離婚案件中的財(cái)產(chǎn)分割問題申請?jiān)賹彽?，如涉及判決中已分割的財(cái)產(chǎn)，人民法院應(yīng)依據(jù)民事訴訟法第一百七十九條的規(guī)定進(jìn)行審查，符合再審條件的，應(yīng)立案審理；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。本題中法院的離婚判決生效一年后，謝威聽說魯天用公司獎勵的15萬元為自己購買了一套商品房，而原判決中沒有涉及該房子的處理。對此，法院應(yīng)告知謝威另行起訴。

　　【答案】：D