被告人林某某、陳某涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案件,筆者王瀛杰律師作為陳某的辯護(hù)律師,運(yùn)用對比方式,對《鑒定意見》進(jìn)行質(zhì)證,取得良好辯護(hù)效果。
廣州市越秀區(qū)人民法院對本案開庭庭審時,筆者提交《對比表》作為證據(jù),內(nèi)容如圖。
筆者在《辯護(hù)詞》中對《鑒定意見》問題的辯護(hù)意見的內(nèi)容如下:
1.本案已銷售部分金額應(yīng)當(dāng)為8445.5元。
廣東大同司法會計鑒定所《司法鑒定檢驗(yàn)意見》中,認(rèn)為本案已銷售部分為43037.5元。但是,對比之下,大部分種類沒有見到同樣的實(shí)物,故應(yīng)當(dāng)剔除,實(shí)際已銷售部分金額應(yīng)當(dāng)為43037.5-34592=8445.5元。詳細(xì)見提交的證據(jù)《對比表》(共2頁)。
2.本案未銷售部分金額存在爭議,鑒定價格偏高。
廣州市越秀區(qū)價格認(rèn)證中心《關(guān)于假冒“BMW”汽車零配件等的價格鑒定結(jié)論書》中,認(rèn)為本案中未銷售部分總價為228927.27。
其中序號為7、8、9、13、17共五種,占全部種類5÷20=25%,總額為19803.25元,沒有按照寶馬公司的《價格證明》計算。但是,其他十五種,占全部種類15÷20=75%,都按照寶馬公司的《價格證明》計算,總額為228927.27-19803.25=209124.02元,占全部總價209124.02÷228927.27=91.35%。
未銷售貨物中,有213534.17元(暫時按照《涉案財物價格鑒定明細(xì)表》計算)是在《林某某確認(rèn)的銷售歷史清單涉及的銷售明細(xì)表》中沒有對比價格情況下做出的,占全部總價213534.17÷228927.27=93.28%。
(如果剔除序號為7、9、17共三種(總價分別為3245元、205.15元、960元),則未銷售貨物中,有213534.17元-3245元-205.15元-960元=209124.02元(暫時按照《涉案財物價格鑒定明細(xì)表》計算)是在《林某某確認(rèn)銷售歷史清單明細(xì)》中沒有對比價格情況下,按照寶馬公司的《價格證明》計算做出的,占全部總價209124.02÷228927.27=91.35%,此數(shù)額就是上述第二段數(shù)據(jù))以上詳細(xì)見提交的證據(jù)《對比表》(共2頁)。
寶馬公司與本案有利害關(guān)系,其提供的《價格證明》(詳見P68、70)是正品價格,與本案假冒商標(biāo)商品實(shí)際銷售價格相差巨大,不能最為本案確定貨物價格的證據(jù)。并且未銷售貨物應(yīng)當(dāng)按照進(jìn)貨價計算,不能按照銷售價計算,因?yàn)闆]能確定實(shí)際銷售價格,利潤還沒產(chǎn)生。因此,本案中已銷售和未銷售的貨物總額,可能沒有達(dá)到人民幣15萬元,故兩被告人可能是無罪的。
就算是涉案已銷售和未銷售的貨物的總額達(dá)到刑法規(guī)定的起刑標(biāo)準(zhǔn),由于被告人陳某是從犯,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰,故被告人陳某可能是無罪的。
以上是《辯護(hù)詞》的部分內(nèi)容。
廣州市越秀區(qū)人民法院《刑事判決書》判決被告人陳某犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,判處有期徒刑九個月,緩刑一年,并處罰金人民幣五千元。被告人林某某、陳某沒有上訴,廣州市越秀區(qū)人民檢察院沒有抗訴,廣州市越秀區(qū)人民法院的刑事判決生效。