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(一)如何認(rèn)定“關(guān)聯(lián)公司”
我國《公司法》是以單一公司為原型設(shè)計的，對關(guān)聯(lián)公司的概念未作規(guī)定，但隨著規(guī)模經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司之間出現(xiàn)多種形式的聯(lián)合，涉及關(guān)聯(lián)公司的法律問題越來越多，需要對相關(guān)問題進(jìn)行法律規(guī)制。本案例涉及關(guān)聯(lián)公司人格混同問題，首先需要了解什么是“關(guān)聯(lián)公司”。
我國《公司法》雖未明確何為關(guān)聯(lián)公司，但《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個人：
(一)在資金、經(jīng)營、購銷等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系；
(二)直接或者間接地同為第三者控制；
(三)在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。”
《稅收征收管理法實施細(xì)則》(2012年修訂)第五十一條也作出了類似規(guī)定，并且國家稅務(wù)總局發(fā)布的《特別納稅調(diào)整實施辦法(試行)》(國稅發(fā)〔2009〕2號)作了進(jìn)一步明確列舉，其中第九條列舉了八種構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的情形，對《企業(yè)所得稅法實施條例》中規(guī)定的三個方面關(guān)聯(lián)關(guān)系作了細(xì)化規(guī)定，更具有可操作性。我們認(rèn)為，在我國《公司法》尚未對關(guān)聯(lián)公司作出明確法律界定時，可以參考上述規(guī)定來認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司。
實際上，無論是縱向建立的關(guān)聯(lián)公司，還是橫向建立的關(guān)聯(lián)公司，以及兼具兩種控制方式的關(guān)聯(lián)公司，它們之間有一些共同的特點，即關(guān)聯(lián)公司之間實際存在控制與從屬關(guān)系，或者相互控制關(guān)系，這種控制與從屬或者相互控制關(guān)系是持續(xù)的、經(jīng)常的，是關(guān)聯(lián)公司之間存在的一種管理體制，關(guān)聯(lián)公司整體存在統(tǒng)一組織、一致行動、相互配合與銜接等全局利益關(guān)系，關(guān)聯(lián)公司中被控制的成員有可能喪失獨立人格與意志。因履行合同或者其他關(guān)系存在的一次的、偶然的控制，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司。
關(guān)聯(lián)公司的控制一般體現(xiàn)在人事控制、財務(wù)控制及業(yè)務(wù)經(jīng)營控制等。例如，控制公司任命從屬公司董事、經(jīng)理等高管人員；互相控制公司之間均為對方保留董事席位；由控制公司統(tǒng)一主管財務(wù)，安排利潤轉(zhuǎn)移以逃避稅收；控制公司統(tǒng)一安排調(diào)度業(yè)務(wù)經(jīng)營，使從屬公司進(jìn)行不符合常規(guī)的業(yè)務(wù)或者不利益的經(jīng)營等。
第351點“公司董事明知業(yè)務(wù)屬于公司商業(yè)機(jī)會，仍然交給其關(guān)聯(lián)公司經(jīng)營，拒不將收益交給公司的，構(gòu)成侵權(quán)”
企業(yè)集團(tuán)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種描述，本質(zhì)上是企業(yè)聯(lián)合體，或者說，企業(yè)集團(tuán)，是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。由于企業(yè)集團(tuán)該種法律地位，決定了其不具有國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的職能。在我國，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行對國有企業(yè)資產(chǎn)監(jiān)督管理的職能。因此，人民法院審理涉及國有企業(yè)集團(tuán)與關(guān)聯(lián)公司，關(guān)聯(lián)公司與第三人的相關(guān)糾紛案件，不能簡單以國有企業(yè)集團(tuán)與所屬關(guān)聯(lián)公司的隸屬關(guān)系，認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司負(fù)有向國有企業(yè)集團(tuán)申報重大資產(chǎn)處置事項的義務(wù)。
公司集團(tuán)，亦稱企業(yè)集團(tuán)，并非一個嚴(yán)格的法律概念。1987年，國家體改委、經(jīng)委下發(fā)的《關(guān)于組建和發(fā)展企業(yè)集團(tuán)的幾點意見》認(rèn)為，企業(yè)集團(tuán)具有多層次的組織結(jié)構(gòu)，一般由緊密聯(lián)合的核心層，半緊密聯(lián)合層以及松散聯(lián)合層組成；核心層、半緊密聯(lián)合層的企業(yè)共同享受利益并承擔(dān)責(zé)任，松散聯(lián)合層的企業(yè)獨立經(jīng)營，各自承擔(dān)民事責(zé)任。1998年國家工商行政管理局發(fā)布的《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》規(guī)定，企業(yè)集團(tuán)是以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的企業(yè)法人聯(lián)合體，企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。然而，《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》同時規(guī)定企業(yè)集團(tuán)不但要滿足注冊資本、子公司數(shù)量等要求，而且必須具備統(tǒng)一的企業(yè)集團(tuán)章程；組建企業(yè)集團(tuán)，應(yīng)當(dāng)辦理登記，未經(jīng)登記不得以企業(yè)集團(tuán)名義從事活動?？梢?，《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》雖明確企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格，但對企業(yè)集團(tuán)卻是按照企業(yè)法人進(jìn)行管理。企業(yè)集團(tuán)是對關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種描述，本質(zhì)上是企業(yè)聯(lián)合體，只不過這些諸多關(guān)聯(lián)企業(yè)借助股權(quán)關(guān)系或合同關(guān)系置于控制企業(yè)的統(tǒng)一管理下，以取得協(xié)同的經(jīng)濟(jì)效益，但企業(yè)集團(tuán)本身沒有獨立的財產(chǎn)。所謂企業(yè)法人其實就是指控制公司和子公司、參股公司、從屬公司以及其他關(guān)聯(lián)公司的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。
第352點“國有企業(yè)集團(tuán)與所屬關(guān)聯(lián)公司的隸屬關(guān)系，不能作為關(guān)聯(lián)公司負(fù)有向國有企業(yè)集團(tuán)申報重大資產(chǎn)處置事項義務(wù)的依據(jù)”
第353點“公司陳述認(rèn)可其與股東間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但無其他證據(jù)證明，其他股東有異議的，對公司陳述不予采信”
第354點“當(dāng)事人越權(quán)處置公司資產(chǎn)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶給關(guān)聯(lián)公司，關(guān)聯(lián)公司未支付轉(zhuǎn)讓價款的，應(yīng)返還股權(quán)”
第355點“公司與其關(guān)聯(lián)公司惡意串通轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，損害債權(quán)人合法利益的，債權(quán)人有權(quán)要求關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
第356點“公司的控股股東等利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，其法律后果是承擔(dān)賠償責(zé)任”等
依法規(guī)制關(guān)聯(lián)交易，嚴(yán)厲禁止不當(dāng)利益輸送。嚴(yán)格防范以關(guān)聯(lián)交易的方式侵吞資產(chǎn)。要依照公司法等法律法規(guī)的規(guī)定依法妥當(dāng)處理企業(yè)兼并重組中的關(guān)聯(lián)交易行為。公司股東、董事、高級管理人員與公司之間從事的交易，符合法律法規(guī)規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易程序規(guī)則且不損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為有效。
對公司大股東、實際控制人或者公司董事等公司內(nèi)部人員在兼并重組中利用特殊地位將不良資產(chǎn)注入公司，或者與公司進(jìn)行不公平交易從而損害公司利益的行為，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格追究其法律責(zé)任。
