| 一、采取欺詐手段取得公司登記的行為 此類(lèi)案件應(yīng)主要把握的方面：1、行為人的主觀意思，股東主觀上是否存在故意合謀，并通過(guò)欺詐手段取得公司登記，這是區(qū)別與虛假出資及抽逃出資違法行為的重要依據(jù)；2、檢查被投資公司、出資人的財(cái)務(wù)賬，查被投資人賬目的“實(shí)收資本”及明細(xì)賬，以明確投資主體、投資額，查“利潤(rùn)分配”科目及明細(xì)，以明確收益人是否與出資人一致，查出資人的“對(duì)外投資”科目及明細(xì)，明確投資的真實(shí)性；3、股東履行有關(guān)權(quán)利、義務(wù)，參加公司決策的情況。 （一）辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本取得公司登記的行為 虛報(bào)注冊(cè)資本是公司采取對(duì)注冊(cè)資本以少報(bào)多、以無(wú)報(bào)有的手段，為達(dá)到注冊(cè)資本法定最低限額的目的，而采取的登記申請(qǐng)行為。虛報(bào)注冊(cè)資本的特征主要有： 一是虛報(bào)注冊(cè)資本多表現(xiàn)為采取高估財(cái)產(chǎn)、偽造出資憑證、偽造財(cái)物、偽造發(fā)票、偽造股東等形式； 二是虛報(bào)注冊(cè)資本是全體股東的共同合謀意思表示，也存在股東與其他人的串通合謀（如實(shí)際股東的出資額達(dá)不到注冊(cè)資本的最低限額，請(qǐng)其它的單位和個(gè)人出資補(bǔ)充不足，公司成立后再由其抽回），通過(guò)制作虛假的股東大會(huì)決議、公司章程、騙取驗(yàn)資報(bào)告，最終形成一系列虛假登記申請(qǐng)資料騙取登記； 三是虛假注冊(cè)資本行為，欺騙的是公司登記機(jī)關(guān)； 四是虛報(bào)注冊(cè)資本動(dòng)機(jī)及行為發(fā)生在公司登記之前； 五是對(duì)虛假注冊(cè)資本行為的查處對(duì)象是公司，虛報(bào)注冊(cè)資本的行為主體是公司的全體股東，每個(gè)股東在形式上的出資額可能不一致，其具體虛報(bào)出資金額只是股東內(nèi)部臨時(shí)性的分配，如果將每個(gè)股東作為處罰對(duì)象，勢(shì)必造成處罰輕重的失衡，規(guī)避了各個(gè)股東的違法性質(zhì)相同的問(wèn)題。 如某建筑有限公司虛報(bào)注冊(cè)資本一案：當(dāng)事人在資質(zhì)改革時(shí)，為達(dá)到三級(jí)建筑資質(zhì)要求的法定最低資本限額，與公司名下的各項(xiàng)目部經(jīng)理商定，由各項(xiàng)目經(jīng)理以債權(quán)形式出資，補(bǔ)足其注冊(cè)資本的差額部分，同時(shí)明示，該出資僅僅是為了達(dá)到取得資質(zhì)的目的，公司最終不吸納其出資，項(xiàng)目經(jīng)理所出資的債權(quán)的所有權(quán)依然歸各項(xiàng)目部經(jīng)理，項(xiàng)目部經(jīng)理也不具有公司股東權(quán)利。在本案的查處過(guò)程中，辦案人員對(duì)建筑有限公司的財(cái)務(wù)賬進(jìn)行了檢查，發(fā)現(xiàn)其財(cái)務(wù)賬均是變更以前的記錄，并未反映公司實(shí)收資本得到增加，涉及到增資部分，當(dāng)事人只能拿出登記時(shí)的驗(yàn)資報(bào)告。于是辦案人員又將調(diào)查重點(diǎn)放在了檢查項(xiàng)目經(jīng)理用于出資的債權(quán)情況方面，檢查原債務(wù)方財(cái)務(wù)賬的“應(yīng)付工程款”科目和明細(xì)賬，及其債務(wù)變動(dòng)過(guò)程，通過(guò)檢查發(fā)現(xiàn)：項(xiàng)目經(jīng)理用于出資的債權(quán)存在，但在出資后，債務(wù)方并未得到債權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的任何通知并調(diào)整相關(guān)科目，且“應(yīng)付工程款項(xiàng)”變動(dòng)記錄表明欠款均由原項(xiàng)目經(jīng)理陸續(xù)領(lǐng)走，在本案中，正是辦案人員對(duì)各方財(cái)條賬的細(xì)致檢查，取得了當(dāng)事人虛報(bào)注冊(cè)資本的確鑿證據(jù)，才得以認(rèn)定當(dāng)事人虛報(bào)注冊(cè)資本違法行為。 （二）辦理公司登記時(shí)提交虛假證明文件或采取其它欺詐手段取得公司登記的行為。 虛假的證明文件主要是針對(duì)向公司登記機(jī)關(guān)提交的申請(qǐng)資料，如虛假的決議、章程、前置審批證件、住所證明等。該行為的特征與虛報(bào)注冊(cè)資本行為基本一致，都具備出資人的主觀合謀，其行為動(dòng)因及實(shí)施都在注冊(cè)登記之前。如某肉品有限公司在登記時(shí)，將他人的《衛(wèi)生許可證》篡改再?gòu)?fù)印，使之成為自己的《衛(wèi)生許可證》然后騙取登記，就是典型的提交虛假證明文件騙取公司登記。 在這類(lèi)違法行為中，涉及到公司財(cái)務(wù)賬的主要是公司股東不實(shí)。股東不實(shí)又有兩種情況： 一種是假股東（有或無(wú)的問(wèn)題），假股東一般出現(xiàn)在一人公司，出資人的出資額達(dá)到法定最低限額前提下，為達(dá)到《公司法》規(guī)定的“股東為兩人以上”的要求，將其它單位或自然人拉進(jìn)來(lái)成為并不出資的假股東，從而騙取公司登記。如在某農(nóng)副產(chǎn)品有限公司騙取登記一案中，檢查人員重點(diǎn)檢查了當(dāng)事人的財(cái)務(wù)賬中的“實(shí)收資本”科目及明細(xì)，其“實(shí)收資本”反映的與注冊(cè)資本一致，但在其明細(xì)帳中，只反映了一個(gè)出資人，于是辦案人員轉(zhuǎn)向?qū)ξ闯鲑Y人（登記材料中反映的其它出資人）進(jìn)行財(cái)務(wù)檢查，查看其“對(duì)外投資”的相關(guān)科目，從而查證了假股東沒(méi)有出資的事實(shí)。 二是真實(shí)股東與申請(qǐng)資料上不一致，某些股東由于某種原因（如法律法規(guī)、工作紀(jì)律等規(guī)定的限制）不能作為出資主體，而用其它股東的名義代為出資，其實(shí)收資本同樣是真實(shí)的，只是真實(shí)股東與名義上的股東不一致。如某電力有限公司提交虛假證明文件一案，真實(shí)股東系不能作為出資主體的自然人，他們利用職務(wù)之便，讓另一企業(yè)法人作為名義上的出資主體，申請(qǐng)辦理了公司登記。在該案中，辦案人員同樣是通過(guò)對(duì)當(dāng)事人及頂替出資人財(cái)務(wù)賬的“實(shí)收資本”“對(duì)外投資”等科目的檢查，最終獲得當(dāng)事人違法行為第一手證據(jù)材料。 在調(diào)查上述兩種案件過(guò)程中，還可以通過(guò)檢查當(dāng)事人財(cái)務(wù)賬的“利潤(rùn)分配”科目，找出真假股東的蛛絲馬跡，因?yàn)榧俟蓶|是不可能參與利潤(rùn)分配的。 二、公司股東未交付貨幣、實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)的虛假出資行為 在登記實(shí)務(wù)中，由于以貨幣出資（包括開(kāi)業(yè)登記和變更登記），都必須將資金存入指定的銀行（驗(yàn)資專(zhuān)戶）或是公司的銀行賬戶，才能進(jìn)行驗(yàn)資，故工商部門(mén)查處不交付貨幣的虛假出資行為的情況基本不存在。需要指出的是，《公司法》的相應(yīng)條款表述是“公司的發(fā)起人、股東不交付貨幣、實(shí)物或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資的，欺騙債權(quán)人或社會(huì)公眾”，但在《公司登記管理條例》的表述中卻缺少“欺騙債權(quán)人或社會(huì)公眾”的字眼，可以看出，未交付貨幣、實(shí)物或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為所導(dǎo)致的法律后果是不一樣的，當(dāng)該行為發(fā)生了登記行為，工商部門(mén)可以管轄，當(dāng)虛假出資的目的只是為了欺騙債權(quán)人或社會(huì)公眾，登記事項(xiàng)事實(shí)上并不發(fā)生變動(dòng)，亦未進(jìn)行相關(guān)的登記，工商部門(mén)就不可能進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的查處。故以下只針對(duì)公司登記后，股東不交付實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)虛假出資進(jìn)行表述。 在此類(lèi)案件的查處中應(yīng)注意的事項(xiàng)：首先必須確定違法主體及受處罰對(duì)象是出資人；二是股東沒(méi)有故意合謀騙取公司登記的目的；其三，虛假出資人的虛假出資行為表現(xiàn)為單方面的不履行出資協(xié)議的出資義務(wù)即交付實(shí)物或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，直接侵犯的是其它股東及公司的利益。 不交付實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)的虛假出資行為是一種違約行為，是股東在有真實(shí)出資意愿的前提下，與其他出資人簽訂出資協(xié)議，法律、法規(guī)規(guī)定公司的股東、發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立后六個(gè)月內(nèi)交付財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，但在公司成立后，出資人因?yàn)榉N種原因未轉(zhuǎn)移所出資的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，造成了在法律規(guī)定的期限內(nèi)出資不能到位的事實(shí)。在此類(lèi)案件的查處中，應(yīng)檢查出資人財(cái)務(wù)賬的“實(shí)收資本”科目及明細(xì)賬和被投資人 “對(duì)外投資”科目的財(cái)務(wù)記錄。但在以須登記的房屋、土地使用權(quán)和車(chē)輛等出資方式進(jìn)行出資的情況下，股東未辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的相關(guān)登記，即使股東和公司的財(cái)務(wù)賬都反映實(shí)收資本的到位和投資行為的實(shí)施，也不能認(rèn)定財(cái)產(chǎn)權(quán)發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的轉(zhuǎn)移。這里以車(chē)輛出資為例，《道路交通安全法》規(guī)定的車(chē)輛的轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，《最高人民法院關(guān)于對(duì)合同法的解釋1》規(guī)定法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，但是未規(guī)定登記后生效的，合同成立并生效，但財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)及他物權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，從這兩條即可以看出，股東約定以車(chē)輛出資，其出資協(xié)議應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)，但不辦理有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的登記手續(xù)應(yīng)視為未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，同樣可以認(rèn)定為虛假出資行為進(jìn)行查處。 三、公司的股東在公司成立后，抽逃出資。 股東抽逃出資，是股東實(shí)繳其全部出資到位并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記后，股東又將出資部分或全部抽走，其主觀動(dòng)機(jī)及行為的實(shí)施系公司成立之后，違法主體和被處罰對(duì)象是股東。股東抽逃出資勢(shì)必導(dǎo)致實(shí)收資本的減少，它與公司減少注冊(cè)資本有著明顯的區(qū)別，減少注冊(cè)資本必須嚴(yán)格按照法定程序，充分保障債權(quán)人利益的情況下進(jìn)行，而公司抽逃出資卻截然相反。同時(shí)還要注意個(gè)別股東擅自抽走資金，可能有侵犯公司財(cái)物的嫌疑。在此類(lèi)案件的查處中，要對(duì)公司的實(shí)收資本、資金流向進(jìn)行細(xì)致檢查，必要時(shí)還要對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行的祥細(xì)清查。同時(shí)要認(rèn)真檢查抽資方的財(cái)務(wù)賬，看其“對(duì)外投資”科目是否發(fā)生變化，比如“對(duì)外投資”科目中“貨”方記載有與投資額相當(dāng)?shù)慕痤~，則就有抽回投資表現(xiàn)。 |
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