用好股東協(xié)議和公司章程，是公司事先設(shè)計(jì)的重要環(huán)節(jié)。我有如下建議：
其一，公司章程盡量吸收股東協(xié)議的內(nèi)容，保留股東協(xié)議。并且在股東協(xié)議和公司章程里面都明確載明兩者出現(xiàn)不一致（公司章程和股東協(xié)議都是可以修改的，因此可能出現(xiàn)更多的不一致）的時(shí)候的處理方式。
其二，首次制定的公司章程全部吸收股東協(xié)議中關(guān)于股東權(quán)益及公司治理的內(nèi)容（關(guān)于公司設(shè)立和籌備的內(nèi)容除外），并明確約定章程中的某些條款的修改必須經(jīng)全體股東一致同意。
不論哪個(gè)方案，應(yīng)盡量減少必須全體股東通過(guò)的事項(xiàng)，以保障公司運(yùn)作的效率。
精心設(shè)計(jì)三個(gè)細(xì)節(jié)
落實(shí)知情權(quán) 股東知情權(quán)，是股東實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的最重要條件?？墒?，股東濫用知情權(quán)，又會(huì)給公司的商業(yè)秘密帶來(lái)威脅。如何平衡股東知情權(quán)和公司商業(yè)秘密保護(hù)之間的關(guān)系？小股東利用知情權(quán)攪得公司不得安寧的案例比比皆是。
股東行使知情權(quán)的方式，最直接的就是查賬。法律對(duì)此有規(guī)定，可是過(guò)于簡(jiǎn)單?！豆痉ā返?4條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。
在實(shí)際公司設(shè)計(jì)中，如果在事先約定中明確細(xì)節(jié)，會(huì)省卻很多麻煩。而具體要如何落實(shí)，則要根據(jù)公司的實(shí)際情況設(shè)計(jì)，不同公司有不同設(shè)計(jì)。比如，我在協(xié)助一家公司進(jìn)行公司設(shè)計(jì)時(shí)，建議在股東協(xié)議和公司章程中明確規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制、摘錄公司賬簿及財(cái)務(wù)憑證（包括原始憑證）。同時(shí)規(guī)定了股東的保密義務(wù)，除了在股東內(nèi)部洽談時(shí)使用，以及依法維護(hù)股東權(quán)益在訴訟或者仲裁程序中作為證據(jù)使用以外，不得用作其他任何用途。這是因?yàn)?，該公司股東人數(shù)不多，股權(quán)沒(méi)有過(guò)度分散，最小的股東也持有公司5%的股份，股東對(duì)公司的參與程度也都很高。而且該公司業(yè)務(wù)非常市場(chǎng)化，操作也比較規(guī)范，對(duì)公司商業(yè)秘密泄露沒(méi)有特別的擔(dān)心。作為配套制度，建議約定股東的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。
約定股東控制權(quán) 股東對(duì)公司的控制，主要表現(xiàn)為參加股東會(huì)。這方面，法律留給股東自治的空間很大，需要解決的問(wèn)題也很多。比如：董事、監(jiān)事、董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)及經(jīng)理如何產(chǎn)生？新《公司法》對(duì)股份公司選.舉中的“累積投票制”進(jìn)行了確認(rèn)，而對(duì)有限公司并未提及。這樣，占簡(jiǎn)單多數(shù)持股比例的大股東似乎可以完全控制董事會(huì)監(jiān)事會(huì)，因此需要股東對(duì)此作出適合自己公司的約定。
例如，M公司由股東三人組成，其中甲股東是主要投資人，占公司70%的股份，并承擔(dān)公司主要經(jīng)營(yíng)管理職責(zé)，任總經(jīng)理。乙股東和丙股東分別占18%和12%的股份，也在公司中起比較重要的作用。乙、丙的股權(quán)部分來(lái)源于實(shí)際出資，部分來(lái)源于甲的配股（配股實(shí)現(xiàn)時(shí)間為兩年）。
經(jīng)過(guò)充分的協(xié)商，股東們一致認(rèn)同，既要保證甲對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)管理的決定權(quán)，又要在重大事項(xiàng)上保證乙和丙對(duì)甲的適當(dāng)牽制。我根據(jù)與股東們溝通的情況，提出了以下建議：
1. 明確公司重大事項(xiàng)（除法律規(guī)定事項(xiàng)之外）。
2. 公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)執(zhí)行董事，由甲股東擔(dān)任。重大事項(xiàng)由股東會(huì)經(jīng)股權(quán)2/3以上并股東人頭2/3以上多數(shù)同意方能決定。（重大事項(xiàng)甲不能一個(gè)人說(shuō)了算，但沒(méi)有甲的同意，乙和丙作不了重要決策。）
第二項(xiàng)，還有一個(gè)備選方案，就是重大事項(xiàng)由持有公司股權(quán)80%以上股東同意決定。在目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，也能達(dá)到同樣的效果。
對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn).讓預(yù)先約定 我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn).讓是這樣的態(tài)度：對(duì)股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn).讓不做任何限制；向股東之外的人轉(zhuǎn).讓股權(quán)，適當(dāng)限制以保證公司的人合性，但是最終不限。同時(shí)允許公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn).讓另作規(guī)定。
其實(shí)，股東之間內(nèi)部轉(zhuǎn).讓股權(quán)對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)影響極大，對(duì)其他股東的權(quán)益影響極大。這種轉(zhuǎn).讓可能導(dǎo)致公司話語(yǔ)權(quán)的極大變化，也可能使苦心設(shè)計(jì)的公司治理方案付諸東流。關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn).讓，M公司做了如下個(gè)性化約定：
1.股東向其他人（包括股東）轉(zhuǎn).讓股權(quán)（包括股權(quán)的繼承、贈(zèng)與及共同財(cái)產(chǎn)分割），必須經(jīng)其他股東同意，不同意的股東應(yīng)當(dāng)收購(gòu)其股權(quán)，否則視為同意轉(zhuǎn).讓。不同意的股東決定收購(gòu)其股權(quán)的，收購(gòu)價(jià)格協(xié)商確定，協(xié)商不成的，按事先設(shè)計(jì)的公式確定股份價(jià)格。二人以上的股東決定收購(gòu)的，協(xié)商確定收購(gòu)份額，協(xié)商不成的，按所持股份比例確定份額。
2. 股權(quán)轉(zhuǎn).讓以后不影響現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)的，原則上由新股東承繼原股東因本協(xié)議而享有的權(quán)利義務(wù)。轉(zhuǎn).讓導(dǎo)致現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，從而引起權(quán)利義務(wù)變化的，應(yīng)由全體股東重新協(xié)商確定相關(guān)權(quán)利義務(wù)。
3.有配股的股東，在公司成立后兩年內(nèi)不得轉(zhuǎn).讓股權(quán)。但是經(jīng)全體股東協(xié)商一致同意轉(zhuǎn).讓的除外。
4. 有配股的股東，未滿兩年因股東個(gè)人原因退出公司或者不能正常提供約定的勞務(wù)，其配股部分股權(quán)由公司無(wú)償收回注銷，或者按比例分配給其他股東，退出股東必須協(xié)助辦.理相關(guān)變更登記手續(xù)。但是，因?yàn)楣蓶|死亡、殘疾等非主觀原因不履行義務(wù)，以及因不可抗力不能履行義務(wù)又不能彌補(bǔ)的，其股權(quán)根據(jù)已履行義務(wù)的時(shí)間按比例折算保留。
上述方案有兩點(diǎn)可供借鑒之處，一是確定了股權(quán)價(jià)格計(jì)算方式（當(dāng)然每個(gè)公司情況不同，公式也應(yīng)該不同），避免了因股東對(duì)股權(quán)價(jià)格認(rèn)識(shí)不一產(chǎn)生的糾紛；二是明確了配股的股權(quán)實(shí)現(xiàn)過(guò)程中的轉(zhuǎn).讓問(wèn)題。
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