国产一级a片免费看高清,亚洲熟女中文字幕在线视频,黄三级高清在线播放,免费黄色视频在线看

建設(shè)工程質(zhì)量是指在我國現(xiàn)行法律法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和合同中，對(duì)工程的安全、適用、經(jīng)濟(jì)、環(huán)保、美觀等特性的綜合要求。根據(jù)《合同法》第二百七十九條、《建筑法》第六十一條規(guī)定，建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款。在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條明確規(guī)定，只要建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人即可請(qǐng)求支付工程價(jià)款。所以在諸多因施工單位（承包方）要求支付工程價(jià)款的建設(shè)工程合同糾紛中，工程質(zhì)量的確定往往決定了案件的發(fā)展方向。由此可見，工程質(zhì)量的確定是何其重要。今天，筆者就如何對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量進(jìn)行確定做一下簡要分析。

在實(shí)踐中，工程質(zhì)量是否合格由以下三種方式可以確定。

1. 經(jīng)司法鑒定確認(rèn)工程質(zhì)量。

建設(shè)工程未完工、發(fā)包人未擅自使用、驗(yàn)收發(fā)生爭議致使驗(yàn)收無法進(jìn)行或發(fā)包方拒絕組織驗(yàn)收的，若沒有其他證據(jù)足以證明發(fā)包人或監(jiān)理單位認(rèn)可已完工質(zhì)量合格的，只能通過申請(qǐng)司法鑒定。

對(duì)此《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋二》第十二至十四條也予以了明確，發(fā)包人、承包人對(duì)工程造價(jià)、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問題有爭議的，可以申請(qǐng)鑒定。

由于建設(shè)工程鑒定十分復(fù)雜，鑒定過程難度較大，具不完全統(tǒng)計(jì)，多數(shù)建設(shè)工程施工合同案件因鑒定而耗費(fèi)至少三個(gè)月以上，更有甚者超過六個(gè)月。所以，法院對(duì)于鑒定申請(qǐng)會(huì)嚴(yán)格控制。筆者就幾種不可進(jìn)行鑒定的情形簡要分析。

第一種，發(fā)包方、承包方已經(jīng)達(dá)成有效結(jié)算協(xié)議且該結(jié)算行為并無效力上的瑕疵的，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋二》第十二條規(guī)定：當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予允許。此種情況應(yīng)當(dāng)按照結(jié)算確定工程價(jià)款，無需鑒定工程質(zhì)量。

第二種，發(fā)包方、承包方已約定明確接受第三方機(jī)構(gòu)審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋二》第十三條規(guī)定當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu)、人員對(duì)建設(shè)工程造價(jià)出具咨詢意見，訴訟中一方當(dāng)事人不認(rèn)可該咨詢意見申請(qǐng)鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許，但雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。此種情況則不應(yīng)允許進(jìn)行鑒定。

第三種，符合“逾期答復(fù)視為認(rèn)可規(guī)則”的，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。此種情況下，發(fā)包方、承包方簽訂的相關(guān)建設(shè)工程施工合同必須合法有效、并合同條款或合同外雙方共同認(rèn)可的其他文件中有明確的且有效的“逾期答復(fù)視為認(rèn)可規(guī)則”的約定，該約定必須明確如下內(nèi)容“在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”方可適用上述二十條的規(guī)定。此種情況下，不應(yīng)允許進(jìn)行鑒定。

第四種，合同約定實(shí)行固定總價(jià)，工程范圍未發(fā)生變化的,不應(yīng)進(jìn)行鑒定。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》(2013年住建部令第16號(hào)令）第13條的規(guī)定,建設(shè)工程價(jià)款的計(jì)價(jià)方式包括工程量清單計(jì)價(jià)方式、總價(jià)方式、成本加酬金方式。其中,固定總價(jià)合同性質(zhì)屬于合同總價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不可調(diào)整的價(jià)格,屬于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的正常商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)包人和承包人在履行建設(shè)工程施工合同過程中,如果沒有發(fā)生合同修改或著變更等情況導(dǎo)致工程量發(fā)生變化時(shí),就應(yīng)該按照合同約定的包干總價(jià)結(jié)算工程款。如果一方當(dāng)事人提出對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的申請(qǐng),按照工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算的,不管是基于什么樣的理由,都不應(yīng)予以支持?！碑?dāng)然,如果實(shí)行固定單價(jià),而當(dāng)事人對(duì)工程量無法達(dá)成一致意見的,則需對(duì)工程量進(jìn)行鑒定;如果實(shí)行固定總價(jià),但工程范圍發(fā)生變化,如未完工或超范圍施工的,則需要對(duì)變化工程進(jìn)行鑒定。

2. 發(fā)包人擅自使用工程構(gòu)成質(zhì)量確認(rèn)。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。

因此，發(fā)包人擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收建設(shè)工程的，除地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程外，視為認(rèn)可工程質(zhì)量，對(duì)發(fā)包人使用部分的質(zhì)量問題，由其自行承擔(dān)且在訴訟中無權(quán)申請(qǐng)對(duì)擅自使用部分工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定。這是一種法定質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，但對(duì)于未使用部分的質(zhì)量責(zé)任仍然由承包方承擔(dān)。

怎樣認(rèn)定發(fā)包人的擅自使用行為？實(shí)踐中主要有以下標(biāo)準(zhǔn)：一是該工程必須發(fā)生轉(zhuǎn)移占有的事實(shí)，即由承包人轉(zhuǎn)移給發(fā)包人占有，沒有發(fā)包人的占有，就不存在發(fā)包人的擅自使用。二是發(fā)包人必須使用了該工程。承包人只是將工程鑰匙交給發(fā)包人，只能說明工程轉(zhuǎn)由發(fā)包人占有，但不能證明發(fā)包人已使用。發(fā)包人短時(shí)間或偶爾進(jìn)入建筑物內(nèi)的行為，或者只是在工程外墻懸掛橫幅等非實(shí)際使用工程行為，不應(yīng)認(rèn)定為使用。使用是指實(shí)質(zhì)意義上的使用。

 例如，廠房建筑物的，發(fā)包人開始投產(chǎn)；住宅建筑物的，發(fā)包人或其他人員開始入?。恍璋惭b設(shè)備的建筑物的，發(fā)包人已安排設(shè)備進(jìn)場(chǎng)并組織安裝；需裝修的建筑物的，發(fā)包人已安排裝修人員進(jìn)場(chǎng)裝修。綜上，界定發(fā)包人是否使用了工程，應(yīng)綜合考慮發(fā)包人建設(shè)該工程的目的，并考察發(fā)包人是否已占有工程并有實(shí)質(zhì)意義的使用行為。三是發(fā)包人必須擅自使用工程?！吧米浴笆轻槍?duì)工程是否竣工驗(yàn)收而言的，與發(fā)包人、承包人是否達(dá)成一致意見無關(guān)。即，如果工程通過竣工驗(yàn)收，則不是擅自使用；如果工程沒有通過竣工驗(yàn)收，則屬于擅自使用。承包人是否同意使用，不屬于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定的擅自使用的范疇。 

如果工程沒有通過竣工驗(yàn)收，即使承包人出于各方面原因同意移交給發(fā)包人使用，仍屬于發(fā)包人擅自使用。發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收的建設(shè)工程屬違法行為，不會(huì)因?yàn)槌邪撕桶l(fā)包人之間的約定而改變其違法性質(zhì)。對(duì)于承包人同意發(fā)包人擅自使用的，除非承包人明確表示放棄《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十四條所規(guī)定的承包人免除質(zhì)量責(zé)任的權(quán)利，否則仍應(yīng)按《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條、第十四條的規(guī)定確認(rèn)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。

   事實(shí)上，對(duì)于如何認(rèn)定發(fā)包人擅自使用工程，取證上有時(shí)會(huì)比較困難。承包人可以考慮采用以下方法：對(duì)于發(fā)包人裝修工程或者對(duì)工程進(jìn)行設(shè)備安裝的，承包人可以到工程現(xiàn)場(chǎng)調(diào)取工程現(xiàn)狀的證據(jù)；對(duì)于發(fā)包人自行投產(chǎn)的，可以根據(jù)相關(guān)人證、調(diào)取工程的用水用電記錄等證據(jù)；發(fā)包人新廠房建成投產(chǎn)的相關(guān)新聞報(bào)道，也是發(fā)包人擅自使用的有力證據(jù)。

3. 發(fā)包人組織竣工驗(yàn)收確定工程質(zhì)量。

施工單位（承包人）申請(qǐng)竣工驗(yàn)收的工程應(yīng)當(dāng)已完成工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容、已確認(rèn)工程質(zhì)量符合有關(guān)法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，符合設(shè)計(jì)文件及合同要求；已由勘察、設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位對(duì)工程進(jìn)行了質(zhì)量評(píng)估，具有完整的質(zhì)量、監(jiān)理資料，附有勘察、設(shè)計(jì)、總監(jiān)理工程師和監(jiān)理單位有關(guān)負(fù)責(zé)人簽字的工程質(zhì)量評(píng)估報(bào)告；已整理完整的技術(shù)檔案和施工管理資料及施工單位簽署的工程質(zhì)量保修書；對(duì)于住宅工程，進(jìn)行分戶驗(yàn)收并驗(yàn)收合格，建設(shè)單位按戶出具《住宅工程質(zhì)量分戶驗(yàn)收表》；且建設(shè)主管部門及工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)責(zé)令整改的問題全部整改完畢，以及具備其他法律法規(guī)規(guī)定的條件后，并向建設(shè)單位（承包人）提交具有項(xiàng)目經(jīng)理和施工單位有關(guān)負(fù)責(zé)人簽字的工程竣工報(bào)告。然后根據(jù)《合同法》第二百七十九條的規(guī)定向建設(shè)單位（發(fā)包人）申請(qǐng)驗(yàn)收。

根據(jù)住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收規(guī)定》第四條規(guī)定工程竣工驗(yàn)收由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織實(shí)施?？梢钥闯鼋M織竣工驗(yàn)收，是建設(shè)單位（發(fā)包人）的義務(wù)，是全面考核建設(shè)工作，檢查是否符合設(shè)計(jì)要求和工程質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)，對(duì)促進(jìn)建設(shè)項(xiàng)目（工程）及時(shí)投產(chǎn)，發(fā)揮投資效果，總結(jié)建設(shè)經(jīng)驗(yàn)有重要作用。

對(duì)于如何進(jìn)行工程竣工驗(yàn)收，住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收規(guī)定》第六條中明確規(guī)定工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)按以下程序進(jìn)行：

首先，工程完工后，施工單位向建設(shè)單位提交工程竣工報(bào)告，申請(qǐng)工程竣工驗(yàn)收。實(shí)行監(jiān)理的工程，工程竣工報(bào)告須經(jīng)總監(jiān)理工程師簽署意見。

其次，建設(shè)單位收到工程竣工報(bào)告后，對(duì)符合竣工驗(yàn)收要求的工程，組織勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等單位組成驗(yàn)收組，制定驗(yàn)收方案。對(duì)于重大工程和技術(shù)復(fù)雜工程，根據(jù)需要可邀請(qǐng)有關(guān)專家參加驗(yàn)收組。

再次，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收7個(gè)工作日前將驗(yàn)收的時(shí)間、地點(diǎn)及驗(yàn)收組名單書面通知負(fù)責(zé)監(jiān)督該工程的工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

最后，建設(shè)單位組織工程竣工驗(yàn)收。若參與工程竣工驗(yàn)收的建設(shè)、勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等各方不能形成一致意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)協(xié)商提出解決的方法，待意見一致后，重新組織工程竣工驗(yàn)收。

工程竣工驗(yàn)收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。并在竣工驗(yàn)收合格之日起15日內(nèi)，依照《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理辦法》（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部令第2號(hào)）的規(guī)定，向工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)主管部門備案。故在訴訟中，施工單位可以依法調(diào)取備案的驗(yàn)收合格報(bào)告作為質(zhì)量合格的證據(jù)。

但是，由于建設(shè)工程施工環(huán)節(jié)繁多且工序繁雜，技術(shù)、設(shè)備、材料等方面稍有誤差即會(huì)引起質(zhì)量問題的產(chǎn)生。根據(jù)《建筑法》第五十八條規(guī)定建筑施工企業(yè)對(duì)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)?！逗贤ā返诙侔耸粭l規(guī)定因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理的期限內(nèi)無償維修或者返工、改建。所以，對(duì)于經(jīng)驗(yàn)收不合格的，施工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返修或重做責(zé)任，返修及重做的費(fèi)用由承包人自行承擔(dān)。對(duì)此在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條也予以了明確：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

所以，施工單位（承包人）返修或重做后可再次要求進(jìn)行竣工驗(yàn)收，驗(yàn)收合格的，即是確認(rèn)施工單位（承包人）工程質(zhì)量合格。

上述三種確認(rèn)工程質(zhì)量是否合格的方式在實(shí)踐中還有很多操作性的困難，復(fù)雜的工程建設(shè)施工過程中會(huì)出現(xiàn)各類事件、事故以及不可抗力的情況，無法一一列明分析，還望讀者給與諒解。

筆者在此呼吁，質(zhì)量是建筑施工企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的主動(dòng)脈，企業(yè)一定要把“工程質(zhì)量是企業(yè)生命的意識(shí)”融入建筑工程，減少不必要的紛爭，不斷地創(chuàng)造出優(yōu)質(zhì)的精品工程來造福社會(huì)。

子曰：“聽訟，吾猶人也。必也使無訟乎！”，其大致意思是：“審理訴訟案件，我同別人也是一樣的。不是為了訴訟而訴訟，重要的是促進(jìn)和諧，使天下無訟！” 

祈愿：天下無訟。

參考著作資料：

鄔硯 編著：《建設(shè)合同糾紛254個(gè)裁判規(guī)則深度解析》 58-64頁、143-146頁。

最高人民法院民事審判第一庭 編著：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋與適用》第128頁、130頁、131頁。

國務(wù)院法制辦公室 編著（2018版）：《新編中華人民共和國常用法律法規(guī)全書》2-120頁，3-420頁。

法律出版社法規(guī)中心 編著（2018版）：《新編最高人民檢察院最高人民法院司法解釋全書》157頁。

張雅芬:《合同變更條件的認(rèn)定與鑒定原則在民事審判實(shí)踐中的具體運(yùn)用-一包頭市第二建筑工程有限責(zé)任公司與內(nèi)蒙古拉布大林國家糧食儲(chǔ)備庫、內(nèi)蒙古自治區(qū)糧食局及內(nèi)蒙古自治區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案》》,載《民事審判指導(dǎo)與參考》2006年第4集(總第28集),第127頁。

2 最高人民法院民事審判第一庭編著:《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》,人民法院出版社2004年版,第196頁。