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2021年12月3日，公安部印發(fā)了《公安機(jī)關(guān)辦理犯罪記錄查詢工作規(guī)定》，該規(guī)定所稱的犯罪記錄，是指我國國家專門機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人員的客觀記載。有關(guān)人員涉嫌犯罪，但人民法院尚未作出生效判決、裁定，或者人民檢察院作出不起訴決定，或者辦案單位撤銷案件、撤回起訴、對(duì)其終止偵查的，屬于無犯罪記錄人員。

上述規(guī)定對(duì)一些犯罪嫌疑人及其親屬而言，無疑一個(gè)非常重大的利好消息，只要檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，就等于犯罪嫌疑人沒有犯罪，就不會(huì)有犯罪前科，更不會(huì)影響自己及后代的政治前途。

2018年張軍檢察長上任以來，積極倡導(dǎo)慎捕少訴的司法理念，以一己之力推動(dòng)了我國司法的巨大進(jìn)步，近年來，我國的不捕不訴率大幅上升，2019年不捕率為22.4%，不起訴率為9.5%，2021年，不捕率為31.2%，不起訴率16.6%，逐年同比增加3個(gè)左右的百分點(diǎn)。目前，少捕慎訴慎押已經(jīng)從刑事司法理念上升到了黨和國家的刑事司法政策，不捕不訴率仍將會(huì)進(jìn)一步提高。

不起訴的作用越來越重要，不起訴的辯護(hù)空間也越來越大，如果再講究點(diǎn)不起訴辯護(hù)的策略和技術(shù)，不起訴辯護(hù)的效果肯定會(huì)更加明顯。去年12月份，我們部門專門組織了不起訴實(shí)務(wù)研討會(huì)，在此基礎(chǔ)上，總結(jié)出如下十條近年來辦理不起訴案件的做法和體會(huì)，謹(jǐn)供大家參閱：

一、爭取不捕取保，

為不起訴做些鋪墊

取保候?qū)彽膶?shí)務(wù)技術(shù)（找準(zhǔn)有關(guān)部門、把握時(shí)間節(jié)點(diǎn)、寫好取保理由等等）本公眾號(hào)已發(fā)過多篇原創(chuàng)文章和經(jīng)典案例，在此不再贅述。不起訴的大數(shù)據(jù)研究（點(diǎn)擊可閱讀）顯示，取保后的不訴率高達(dá)88.5%，所以要把不捕取保作為偵查階段辯護(hù)的首要目標(biāo)。

二、找尋控方證據(jù)缺失，

爭取“證據(jù)不足”不起訴

上面點(diǎn)擊可閱讀的不起訴大數(shù)據(jù)文章顯示，在檢察機(jī)關(guān)作出不起訴的八大理由中，證據(jù)不足位列第一且占相當(dāng)大的比重。案件進(jìn)入審查起訴階段后，辯護(hù)律師要盡快、認(rèn)真、仔細(xì)、反復(fù)地閱卷，找出控方證據(jù)的不足。前些年一個(gè)涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品案件，通過多次閱卷我們發(fā)現(xiàn)扣押物品清單存在型號(hào)、品名、數(shù)量等多處錯(cuò)誤，審查起訴階段檢察官兩次組織偵辯雙方到公物倉庫清點(diǎn)被扣押貨物都無法彌補(bǔ)扣押清單存在的問題，最終只能因證據(jù)不足對(duì)三名犯罪嫌疑人不予起訴。

這里要注意兩個(gè)問題，一是要找出控方證據(jù)鏈條的缺失而非瑕疵，瑕不掩瑜，找一些漏簽名、錯(cuò)別字、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)式的缺點(diǎn)錯(cuò)誤沒有用處；二是要主動(dòng)調(diào)取能夠證明犯罪嫌疑人無罪、罪輕的證據(jù)，對(duì)抗控方有罪證據(jù)，導(dǎo)致檢察官不敢輕易采信互相矛盾的證據(jù)。

三、動(dòng)員犯罪嫌疑人真誠認(rèn)罪悔罪

辯護(hù)律師閱卷時(shí)經(jīng)?？吹竭@樣的情況，犯罪嫌疑人被抓后的前兩次筆錄是認(rèn)罪的，但被關(guān)進(jìn)看守所后的筆錄卻有了反復(fù)。審查起訴階段檢察官的訊問極為重要，如果在證據(jù)比較充分的情況下不認(rèn)罪或認(rèn)罪態(tài)度不夠誠懇，會(huì)引起檢察官的反感，這種情況下要檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定的難度相當(dāng)大。

四、爭取刑法意義上的立功行為

眾所周知，爭取立功可以將功贖罪，檢舉揭發(fā)其他犯罪可以立功。其實(shí)刑法意義上的立功行為不僅僅只有檢舉揭發(fā)，《最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》還規(guī)定有其他許多立功的行為，比如，在生產(chǎn)、科研中進(jìn)行技術(shù)革新，成績突出的；有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；對(duì)國家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。

目前的防疫特殊時(shí)期，疫情造成的損害更甚于一般的自然災(zāi)害和重大事故，筆者認(rèn)為，在疫情期間有突出貢獻(xiàn)的，可以視為“對(duì)國家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為立功或重大立功表現(xiàn)。

五、做公益，獻(xiàn)愛心，贏得同情

廣州南沙自貿(mào)區(qū)檢察院《刑事案件認(rèn)罪認(rèn)罰不起訴實(shí)施細(xì)則（試行）》規(guī)定，對(duì)涉嫌輕微刑事犯罪、確有悔改表現(xiàn)、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的犯罪嫌疑人可以適用認(rèn)罪認(rèn)罰不起訴制度，要求犯罪嫌疑人從事6個(gè)小時(shí)以上40個(gè)小時(shí)以下的社會(huì)公益性服務(wù)作為不起訴的考察條件。社會(huì)公益服務(wù)包括但不限于協(xié)助管理交通秩序、參與社區(qū)義工、慈善捐款等內(nèi)容，并按要求載入認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。據(jù)報(bào)道，這是廣東首個(gè)也是唯一引進(jìn)域外社會(huì)服務(wù)令制度的檢察機(jī)關(guān)，細(xì)則實(shí)施以來，該檢察院已對(duì)45宗認(rèn)罪認(rèn)罰不起訴案件附加了社會(huì)公益服務(wù)令，收到很好的社會(huì)效果。

受此啟發(fā)，我們完全可以把社會(huì)公益服務(wù)提前到不起訴決定作出之前去做，建議沒有被羈押的犯罪嫌疑人一定要抓住寶貴的自由時(shí)間，主動(dòng)聯(lián)系相關(guān)部門多做公益多獻(xiàn)愛心，此舉應(yīng)當(dāng)會(huì)起到異曲同工之效果。當(dāng)然，這有點(diǎn)臨時(shí)抱佛腳的意思，如果在事發(fā)之前存在這些行為，肯定更能贏得檢察官的好感，所以平時(shí)也要多做好事、善事，以備不時(shí)之需。

六、適度表達(dá)“民意”

不可否認(rèn)民意對(duì)司法機(jī)關(guān)處理案件的重要影響，許多冤案都是在滔滔民意的督促下得以改判的。適度地向檢察機(jī)關(guān)表達(dá)民意，對(duì)不起訴肯定是有些幫助的。一個(gè)學(xué)校的老師涉嫌犯罪，該教師平時(shí)表現(xiàn)非常好，學(xué)校不僅向檢察機(jī)關(guān)出具了加蓋公章的求情信，還發(fā)動(dòng)教職工在信上簽名，事實(shí)證明，這種民意人情的表達(dá)對(duì)檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定起到了一定的作用。一個(gè)外國人涉嫌醉駕，外國使領(lǐng)館、商協(xié)會(huì)出具的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)證明也能起到較好的促進(jìn)作用。需要注意的是，特殊時(shí)期表達(dá)民意一定要注意方式方法，否則會(huì)適得其反。

七、主動(dòng)賠償，取得被害人諒解

這點(diǎn)很重要，對(duì)一些基本符合不起訴條件的案件來講，能否取得被害人諒解是檢察官考量的一個(gè)重要因素，甚至能夠起到一票否決之作用。如果被害人堅(jiān)持不諒解，到處申冤告狀，檢察官是斷然不敢輕易不訴的。但如果能主動(dòng)賠償被害人并取得諒解，被犯罪行為損害的法益得到了修復(fù)，不起訴辯護(hù)基本能夠成功。

賠償諒解還有兩種特殊情況需要特別處理，一種情況是有錢沒處賠，有一些被害人是不差錢的大公司大企業(yè)，他們不愿意接受賠償，更不愿意出具刑事諒解書，他們要的是對(duì)犯罪分子嚴(yán)厲處罰，以達(dá)到殺一儆百的防范效果。遇到這種情況可以先斬后奏，強(qiáng)行賠償。一個(gè)職務(wù)侵占案，被害人是一家大型物流公司，經(jīng)多方協(xié)商均不愿接受賠償和出具諒解，在檢察院審查的關(guān)鍵時(shí)刻，我們讓犯罪嫌疑人親屬直接將應(yīng)當(dāng)退賠的數(shù)額直接轉(zhuǎn)入物流公司賬戶，公司拒收退回途中，又強(qiáng)行第二次轉(zhuǎn)入并將匯款憑據(jù)提交給了檢察院。犯罪嫌疑人真誠的悔罪賠償行為感動(dòng)了檢察官，檢察官親自出面與物流公司負(fù)責(zé)人聯(lián)系，最終取得了令人滿意的效果。

還有一種情況是沒有錢賠怎么辦？疫情期間百業(yè)凋零，理解你沒有錢，但不能沒有辦法，要想辦法與被害人達(dá)成協(xié)議，解除檢察官的職業(yè)之憂，才能讓檢察官放心作出不起訴決定。去年獲得盈科十大刑民交叉典型案例、獲得廣州市律協(xié)業(yè)務(wù)成果獎(jiǎng)的一個(gè)合同詐騙500萬不起訴案件就是如此（點(diǎn)擊可閱讀）。

八、企業(yè)家犯罪想辦法證明

企業(yè)存在的社會(huì)價(jià)值

2018年12月，廣東省檢察院印發(fā)《關(guān)于充分發(fā)揮檢察職能依法服務(wù)保障民營經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的意見》，該意見明確規(guī)定，對(duì)涉嫌犯罪的民營企業(yè)負(fù)責(zé)人，要認(rèn)真貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，嚴(yán)格審查是否符合法律規(guī)定的逮捕、起訴條件，防止“構(gòu)罪即捕”“入罪即訴”。對(duì)有自首、立功表現(xiàn)，認(rèn)罪態(tài)度好，沒有妨礙偵查行為的民營企業(yè)負(fù)責(zé)人，除法律另有規(guī)定外，一般不批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)審查認(rèn)定案件構(gòu)成犯罪，但犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，可以作出不起訴決定。

上述規(guī)定對(duì)民營企業(yè)家保護(hù)的力度非常大，第一條實(shí)務(wù)技術(shù)已經(jīng)講過，不捕取保后的不訴率高達(dá)88.5%，“一般不批準(zhǔn)逮捕”，就使得“可以作出不起訴決定”成為了絕大多數(shù)。盡管有了上述政策福利，但檢察機(jī)關(guān)不可能對(duì)所有涉嫌犯罪的民營企業(yè)家都能網(wǎng)開一面，檢察官在對(duì)民營企業(yè)家進(jìn)行審查時(shí)一定會(huì)非?？粗卦撁駹I企業(yè)持續(xù)發(fā)展的社會(huì)價(jià)值，這就是我們律師的辯護(hù)重點(diǎn)。要及時(shí)調(diào)取企業(yè)歷年來繳納稅款的明細(xì)證明為國家繳納了多少稅金，調(diào)取簽訂勞動(dòng)合同及購買社保的客觀證據(jù)證明為社會(huì)解決了多少就業(yè)，公司是否屬于高新技術(shù)企業(yè)、有哪些發(fā)明創(chuàng)造和專利，還有就是涉嫌犯罪的企業(yè)家對(duì)企業(yè)的重要作用等等，相信這些不起訴的證據(jù)和理由能讓檢察官產(chǎn)生“應(yīng)當(dāng)作出不起訴”內(nèi)心確信。

九、單位犯罪積極建議刑事合規(guī)

目前刑事合規(guī)運(yùn)動(dòng)開展得如火如荼，又是試點(diǎn)，又是推廣，又是合規(guī)官，又是專家?guī)欤救藢?duì)此是不太看好的，身邊鮮有合規(guī)不訴的成功案例也說明開展此項(xiàng)工作的難度。一是企業(yè)進(jìn)行合規(guī)的目的多數(shù)是為了逃避刑事處罰，而非建章立制，防范刑事風(fēng)險(xiǎn)；二是企業(yè)合規(guī)需要錢，多數(shù)企業(yè)沒有錢，不花錢自然難以消災(zāi)。工作難度大不代表我們沒想法，只要有一份的希望就要盡百份的努力。遇到單位犯罪，辯護(hù)律師首先應(yīng)當(dāng)想到的就是合規(guī)不起訴，并積極申請(qǐng)和建議檢察機(jī)關(guān)啟動(dòng)刑事合規(guī)程序，萬一被檢察機(jī)關(guān)選作試點(diǎn)呢。

十、移送法院后應(yīng)持續(xù)發(fā)力，

爭取檢察院撤訴不起訴

有人講不起訴是審查起訴階段辯護(hù)的最高目標(biāo)，竊以為此說法不夠全面，此最高目標(biāo)還可以延伸至審理階段，即使審查起訴階段不起訴辯護(hù)沒有成功、案件移送法院也不能輕言放棄，不起訴（證據(jù)不足或無罪）的辯護(hù)要持續(xù)發(fā)力。司法實(shí)踐中有不少不起訴案例是法院開庭后、甚至發(fā)回重審開庭后，檢察機(jī)關(guān)撤回起訴，再作出不起訴決定的。本團(tuán)隊(duì)有四起這樣的案例，常見的事實(shí)，就不舉例說明了。

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