對于刑辯律師而言，在刑事辯護(hù)中，不能準(zhǔn)確區(qū)分和適用變更強(qiáng)制措施申請與羈押必要性審查申請，難免會遇到被辦案機(jī)關(guān)指出來兩者適用申請錯誤的尷尬局面。。。。。。。。。。變更強(qiáng)制措施與羈押必要性審查在某些方面存在很多相似之處，以至于很多人將兩者搞混，如申請變更強(qiáng)制措施一般是將拘留、逮捕等羈押性強(qiáng)制措施變更為取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等非強(qiáng)制措施，其目的是不羈押被告人；羈押必要性審查的目的，也是對對犯罪嫌疑人、被告人不羈押。兩者在此是相似的，但是其他方面二者還是存在很大差異的。一、基本含義和內(nèi)容不同
變更強(qiáng)制措施是指司法機(jī)關(guān)因案件情況的變化而改變已采取的強(qiáng)制措施。《刑事訴訟法》規(guī)定了五種刑事強(qiáng)制措施，按照強(qiáng)制力度的輕重排列分別是：取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘傳、拘留、逮捕。所以，申請變更強(qiáng)制措施的基本含義就是申請將強(qiáng)制力度大的強(qiáng)制措施變更為強(qiáng)制力度小的。具體申請事項(xiàng)一般是申請將拘留、逮捕變更為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住，或者申請將監(jiān)視居住變更為取保候?qū)?。廣義上的變更強(qiáng)制措施還包括變更強(qiáng)制措施的執(zhí)行方式。根據(jù)《刑事訴訟法》第七十五條的規(guī)定，監(jiān)視居住根據(jù)具體執(zhí)行地點(diǎn)的不同分為“在住處執(zhí)行”和“在指定的居所執(zhí)行”兩種。顯然，在住處執(zhí)行對犯罪嫌疑人和被告人的正常生活影響最小，也更有利于保障其合法權(quán)益。因此，在當(dāng)事人被指定居所監(jiān)視居住的時候，辯護(hù)人也可以申請變更監(jiān)視居住的執(zhí)行方式，即申請將指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行方式變更為“在住處執(zhí)行”。羈押必要性審查是指人民檢察院依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第九十五條和《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定（試行）等的規(guī)定，對被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人有無繼續(xù)羈押的必要性進(jìn)行審查，對不需要繼續(xù)羈押的，建議辦案機(jī)關(guān)予以釋放或者變更強(qiáng)制措施的監(jiān)督活動，由兩者在概念上可以看出其申請的時間、對象等存在很大的區(qū)別。申請變更強(qiáng)制措施的主體根據(jù)《刑訴法》九十七條，包括犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人有權(quán)申請變更強(qiáng)制措施。申請羈押必要性審查的主體根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，包括人民檢察院、犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人、看守所。申請變更強(qiáng)制措施的受理主體，根據(jù)案件所處的階段的不同所決定，除檢察院自偵案件以及法院受理的自訴案件外，偵查階段由公安機(jī)關(guān)受理，審查起訴階段由人民檢察院受理，審判階段由各級法院受理，材料遞交的對象是將申請書遞交于承辦人，由承辦人通過內(nèi)部流程決定是否予以變更強(qiáng)制措施。其內(nèi)部流程根據(jù)所處階段分別為：（1）按照《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第七十九條、第一百零六條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)辦理取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的審批流程為：制作呈請取保候?qū)?span>或監(jiān)視居住報告書——縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。（2）依據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第九十一條、第一百一十一條，檢察機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住實(shí)行三級審批，即“辦案人員提出意見，部門負(fù)責(zé)人審核，檢察長決定?！保?）《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百一十三條：“人民法院……對被告人采取、撤銷或者變更強(qiáng)制措施的，由院長決定。”羈押必要性審查的受理主體只能是檢察院。根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》五百七十五條“負(fù)責(zé)捕訴的部門依法對偵查和審判階段的羈押必要性進(jìn)行審查。經(jīng)審查認(rèn)為不需要繼續(xù)羈押的，應(yīng)當(dāng)建議公安機(jī)關(guān)或者人民法院釋放犯罪嫌疑人、被告人或者變更強(qiáng)制措施。審查起訴階段，負(fù)責(zé)捕訴的部門經(jīng)審查認(rèn)為不需要繼續(xù)羈押的，應(yīng)當(dāng)直接釋放犯罪嫌疑人或者變更強(qiáng)制措施。負(fù)責(zé)刑事執(zhí)行檢察的部門收到有關(guān)材料或者發(fā)現(xiàn)不需要繼續(xù)羈押的，應(yīng)當(dāng)及時將有關(guān)材料和意見移送負(fù)責(zé)捕訴的部門。”由此可知，隨著“捕訴一體化”的進(jìn)行，羈押必要性申請的受理由原來的刑事執(zhí)行部門轉(zhuǎn)變?yōu)樨?fù)責(zé)捕、訴的部門。辯護(hù)律師只需將羈押必要性申請書遞交給承辦檢察官本人即可。申請變更強(qiáng)制措施主要是指申請將拘留、逮捕等羈押性強(qiáng)制措施變更為取保候?qū)?、監(jiān)視居住等非羈押性強(qiáng)制措施?！缎淌略V訟法》第六十七條、第七十四條分別對可以取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的條件進(jìn)行了規(guī)定，辯護(hù)律師在申請變更強(qiáng)制措施的時候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己所申請變更的強(qiáng)制措施種類，對照《刑事訴訟法》第六十七條、第七十四條的相應(yīng)款項(xiàng)提出當(dāng)事人符合變更為該種強(qiáng)制措施的條件和理由。申請羈押必要性審查主要是依據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五百七十九條、五百八十條的規(guī)定，但核心申請依據(jù)是五百七十九條，該條規(guī)定只要犯罪嫌疑人、被告人具備其中之一，進(jìn)行羈押必要性審查的檢察機(jī)關(guān)就“應(yīng)當(dāng)”向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議。此條也是辯護(hù)律師申請羈押必要性審查最有力的依據(jù)。《刑事訴訟法》沒有限制申請變更強(qiáng)制措施的期間，因此，只要當(dāng)事人在刑事訴訟程序中被羈押，辯護(hù)人都可以為其申請變更強(qiáng)制措施。根據(jù)《刑事訴訟法》第九十五條，羈押必要性審查只能在犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后向人民檢察院申請。在既可以申請羈押必要性審查，又可以申請變更強(qiáng)制措施的情形，合理的選擇應(yīng)當(dāng)是，先向辦案機(jī)關(guān)申請變更強(qiáng)制措施，不被同意后，再向檢察院申請羈押必要性審查。申請變更強(qiáng)制措施的期限，根據(jù)《刑事訴訟法》第九十七條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人有權(quán)申請變更強(qiáng)制措施。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)收到申請后，應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)作出決定；不同意變更強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)告知申請人，并說明不同意的理由。即變更強(qiáng)制措施的答復(fù)時間必須在三日之內(nèi)，并且不存在延長期限的情形。申請羈押必要性審查的答復(fù)時間，根據(jù)《刑事訴訟法》第九十五條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第五百八十一、五百八十二條的規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應(yīng)當(dāng)對羈押的必要性進(jìn)行審查。對不需要繼續(xù)羈押的，應(yīng)當(dāng)建議予以釋放或者變更強(qiáng)制措施。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在十日以內(nèi)將處理情況通知人民檢察院。根據(jù)《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定（試行）》的規(guī)定，羈押必要性審查采用案件辦理的模式進(jìn)行，具體程序包括：羈押必要性審查案件的受理、立案、審查、結(jié)案、提出釋放或者變更強(qiáng)制措施建議等步驟。也就是說，一般情況下，羈押必要性審查案件從受理到作出決定，最多需要十八個工作日。從程序、時間上看，針對申請變更強(qiáng)制措施，只要案件中存在符合變更強(qiáng)制措施的情形且申請理由被辦案機(jī)關(guān)采納，辦案機(jī)關(guān)可以直接作出變更的決定；對于羈押必要性審查的申請，受理申請的檢察機(jī)關(guān)只能對“是否有羈押的必要”作出判斷，而不能直接作出“釋放或者變更強(qiáng)制措施”的決定。在一些情況下，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人符合不繼續(xù)羈押的必要性，但辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為有羈押必要性的情況下，二者的意見產(chǎn)生沖突，羈押必要性審查的申請就會遇到阻力，盡管人民檢察院在刑事訴訟過程作為監(jiān)督機(jī)關(guān)，擁有檢察建議的權(quán)力，但也不排除一些辦案機(jī)關(guān)仍不采納的情況。由此可以看出，申請羈押必要性審查的難度相對于變更取保候?qū)彽纳暾堧y度是較大的。但司法實(shí)踐中，上述情形還是比較少見，盡管申請羈押必要性審查的難度較大，但在變更強(qiáng)制措施不被采納的情況，羈押必要性審查何嘗不是一種“權(quán)宜之計”。《刑事訴訟法》
第六十七條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛?/span>
（一）可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的；
（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；
（三）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的；
（四）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?/span>
取保候?qū)徲晒矙C(jī)關(guān)執(zhí)行。
第七十四條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以監(jiān)視居住：
（一）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；
（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；
（三）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；
（四）因?yàn)榘讣奶厥馇闆r或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的；
（五）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取監(jiān)視居住措施的。
對符合取保候?qū)彈l件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保證人，也不交納保證金的，可以監(jiān)視居住。
監(jiān)視居住由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》
第五百七十九條人民檢察院發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：
（一）案件證據(jù)發(fā)生重大變化，沒有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；
（二）案件事實(shí)或者情節(jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨(dú)立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的；
（三）繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過依法可能判處的刑期的；
（四）案件事實(shí)基本查清，證據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。
第五百八十條人民檢察院發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會危險性的，可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：
（一）預(yù)備犯或者中止犯；
（二）共同犯罪中的從犯或者脅從犯；
（三）過失犯罪的；
（四）防衛(wèi)過當(dāng)或者避險過當(dāng)?shù)模?/span>
（五）主觀惡性較小的初犯；
（六）系未成年人或者已滿七十五周歲的人；
（七）與被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的；
（八）認(rèn)罪認(rèn)罰的；
（九）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；
（十）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；
（十一）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；
（十二）可能被判處一年以下有期徒刑或者宣告緩刑的；
（十三）其他不需要繼續(xù)羈押的情形。
