轉(zhuǎn)自：法律會診
案例1
2015年7月，飛鴻公司向鑫利公司訂購皮革，雙方簽訂《買賣合同》。之后，飛鴻公司拖欠貨款，鑫利公司了解到，飛鴻公司已于2013年10月被吊銷營業(yè)執(zhí)照。鑫利公司向本會提起仲裁，請求飛鴻公司支付貨款，并要求飛鴻公司的三位股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。本會受理該案后，依法通知各被申請人，飛鴻公司因遷移新址不明導(dǎo)致案件材料被退回，其三位股東也下落不明通過公告方式送達。
請問，飛鴻公司已被吊銷，其作為仲裁被申請人是否適格？其與鑫利公司簽訂的《買賣合同》是否有效？飛鴻公司股東是否需要承擔(dān)連帶責(zé)任？
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和行為能力從成立時產(chǎn)生，到終止時消滅。企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理注銷登記并公告?？梢?，我國采取登記主義，公司經(jīng)注銷而民事主體資格消滅。在公司被吊銷后注銷前，其民事主體地位仍然存在。訴訟（仲裁）主體應(yīng)是可以承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的主體，因此，公司注銷前仍然具有訴訟（仲裁）主體資格。仲裁庭不應(yīng)以喪失主體資格而裁決駁回仲裁申請。
《公司法》第180條、第183條規(guī)定，公司因被吊銷而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。
第186條第3款規(guī)定，清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。
第205條規(guī)定，公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，由公司登記機關(guān)予以警告，沒收違法所得。
企業(yè)吊銷后繼續(xù)開展經(jīng)營活動，增加新的債權(quán)債務(wù)，難以保證交易安全，也可能損害其他債權(quán)人的利益，因此法律禁止吊銷后從事與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。但從保護善意相對方的角度，不應(yīng)一律否定合同效力。
違反清算規(guī)定的法律后果是行政處罰，并未明確規(guī)定清算期間簽訂的合同會歸于無效，因此，吊銷后不得開展經(jīng)營活動是管理性規(guī)定，而非效力性強制規(guī)定，違反的后果并不會使得由此簽訂的合同歸于無效。
由于清算期間公司主體仍然存續(xù)，交易雙方的意思表示真實，未違反《合同法》第52條的規(guī)定，合同應(yīng)認定為有效。
《公司法司法解釋二》第18條第2款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
吊銷后公司簽訂的合同仍應(yīng)由公司承擔(dān)合同責(zé)任，如造成賬目滅失無法進行清算，股東應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中的難點在于如何證明無法清算。企業(yè)被吊銷后長達兩年未進行清算，可以認定股東怠于履行清算義務(wù)。企業(yè)已不在原注冊地址，股東亦下落不明，如要求債權(quán)人證明賬目等滅失難以實現(xiàn)，從以上情況可以推定出，企業(yè)現(xiàn)在已無法進行清算。因此股東應(yīng)對企業(yè)吊銷期間簽訂的合同承擔(dān)連帶責(zé)任。
另外，《公司法司法解釋二》還規(guī)定股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。
案例2
2015年7月，飛鴻公司經(jīng)依法清算后注銷，其向工商部門備案的《清算報告》中載明，如有未盡事宜，股東承諾承擔(dān)責(zé)任。由于鑫利公司與飛鴻公司于2013年10月簽訂合同，飛鴻公司尚有貨款未支付，鑫利公司希望提起仲裁，請問如何確定被申請人主體？實體上又該如何處理？
清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)、處理企業(yè)剩余財產(chǎn)并最終終止公司法律人格的法律制度。一般而言，注銷登記是具有公信力的，公司經(jīng)注銷登記意味著公司所有的債權(quán)債務(wù)已全部處理完畢，注銷后其主體資格消滅，不再享有民事權(quán)利，也不再承擔(dān)任何民事義務(wù)。因此，公司注銷后不具有訴訟（仲裁）主體資格。那么，鑫利公司提起仲裁，可行的方式是以股東作為被申請人。
注銷登記時，工商部門無法對清算報告進行實質(zhì)審查，無法確知清算是否符合法定程序，于是，一般要求公司提交承諾函，即股東對未盡債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在本案中，股東已經(jīng)在清算報告中承諾對未盡債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，那么，基于股東自己的承諾，其應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。
在實踐中，不乏公司未經(jīng)清算或清算程序不合法后被注銷導(dǎo)致遺漏債務(wù)的情形。這樣的遺漏債務(wù)又應(yīng)如何處理？
《公司法司法解釋二》第20條規(guī)定，公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
清理債權(quán)債務(wù)是公司注銷的法定前提，公司未經(jīng)清算而直接辦理注銷登記，從而造成了公司法人資格的不當(dāng)終止，使公司債權(quán)人不能依正當(dāng)程序?qū)崿F(xiàn)其債權(quán)，損害了債權(quán)人的正當(dāng)利益，因此，作出承諾的股東或第三人應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，且應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任。
《公司法司法解釋二》第11條規(guī)定，公司清算時，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
第19條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
清算組應(yīng)區(qū)分已知債權(quán)人和未知債權(quán)人而采取不同的途徑告知其公司解散清算的事宜。對于已知的債權(quán)人必須直接書面通知，而不能簡單以公告方式代替；對于未知的債權(quán)人或者因地址變更而無法直接通知的債權(quán)人可以采取公告的方式予以通知。值得注意的是，未履行通知義務(wù)或虛假清算，清算組成員或股東承擔(dān)的是過錯侵權(quán)責(zé)任，即賠償責(zé)任。
從以上分析可以看出，在公司被吊銷和注銷的情況下，債務(wù)承擔(dān)受保護債權(quán)人原則的統(tǒng)籌，并受公司人格獨立原則的影響。公司的合同責(zé)任原則上不能轉(zhuǎn)移給股東，只要依法清算，公司債務(wù)應(yīng)由公司承受。在吊銷后無法進行清算的情況下，由于公司主體資格還存在，由股東對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在公司合法注銷的情況下，由于清算程序已經(jīng)給了債權(quán)人申報債權(quán)的機會，公司資格消滅后債權(quán)人本不應(yīng)再主張遺漏債權(quán)。在未經(jīng)清算注銷的情況下，出于對債權(quán)人利益的保護，直接由股東承擔(dān)清償責(zé)任。負有清算義務(wù)的主體存在重大過錯，給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
文章來源于“廣州仲裁委員會”（gzac_gziac）微信平臺。
