楊在明
律和·傳說05期
律和·傳說05期楊在明
征地拆遷辦案技巧
來自律脈
大家晚上好,律師朋友們好,我是楊在明律師。今天晚上占用大家寶貴的時間,和大家聊一聊關(guān)于征地拆遷、辦案技巧以及一些相關(guān)思路的問題。希望我們之間的這樣一個聊天室的講話,和可能進行的下一步的互動,能給大家?guī)碓诠ぷ鳟?dāng)中以及辦案當(dāng)中的一些啟發(fā)。
我們作為一個針對拆遷的專業(yè)的拆遷律師,主要是和政府打交道比較多。所謂的征地拆遷,通俗地講,就是政府或者是國家通過公權(quán)力強制的把老百姓的房屋和土地征收為國家所有的這樣一個法律行為,突出強調(diào)了它的強制性。所以說征地拆遷當(dāng)中,最為核心的部分,對于老百姓來講,就是補償是否公平合理的問題。
那么在今年出臺的民法總則當(dāng)中,也明確地規(guī)定了,涉及到征地拆遷的補償原則是公平合理。這樣的民法總則對于公平合理的表述比以往的憲法、土地管理法以及物權(quán)法大大的向前推進了一步。
那么現(xiàn)在呢,我們是代理這個老百姓,也是弱勢群體也叫被拆遷人或被征收人。那么通過各種各樣的的維權(quán)手段來達到給老百姓提高補償,達到公平合理補償?shù)哪康?,這就是我們作為被征收人與拆遷戶的代理律師所面臨的一個使命,我們?yōu)檫@個使命已經(jīng)奮斗了十幾年的時間。
今天,我們講三個話題。
第一個話題:行政訴訟解決民事爭議。
大家會感到奇怪,為什么要用行政訴訟的方式去解決呢?這涉及到一個辦案律師的思路選擇,一個思維方式的問題。我們知道,作為我們律師來講,和法學(xué)教授是不一樣的定位作為法學(xué)教授,他的定位是如何把法律的原則、理念、精神以及規(guī)則的適用,解釋的清楚明白。但是作為一個律師來講,他要用自己的實踐活動,如何把理論和實際巧妙地結(jié)合起來,來達到給當(dāng)事人解決問題,維護當(dāng)事人權(quán)益的目的。所以說,律師的定位肯定是一個解決問題專家的定位。律師要能夠把現(xiàn)有的法律理論、法律知識轉(zhuǎn)變成生產(chǎn)力,轉(zhuǎn)變成解決問題的成果,轉(zhuǎn)變成維護老百姓權(quán)益的這樣一個最終目的,律師的定位非常重要。
那么,現(xiàn)在的問題是:行政訴訟的律師和民事訴訟、刑事訴訟的律師到底有什么樣的區(qū)別呢,因為大家一般看到的多是民商事的律師和刑事的律師。那么所有的律所,大部分都在做民商事、刑事律師,這也是傳統(tǒng)的業(yè)務(wù),競爭比較激烈。
那么行政訴訟到底有什么樣的魅力呢?現(xiàn)在,仍然還是處于一個起步的階段,發(fā)育并不完善。像早先的,做行政法的這個行政訴訟的這個法官,也都是從法院的各個庭室調(diào)過來的,專門從事行政訴訟的律師也比較少。所以說,在這個方面,行政訴訟的律師開拓的空間,發(fā)展的潛力相當(dāng)大。
行政訴訟有它獨特的魅力,它的魅力在哪里呢?從訴訟的角度來講,我們知道:民商事的訴訟就意味著誰主張誰舉證;而行政訴訟,恰恰相反,是由被告也就是行政機關(guān)來舉證的,這一點是和民事訴訟相區(qū)別的。在解決問題的時候,舉證責(zé)任的分配就會在解決案件當(dāng)中,發(fā)揮出它應(yīng)有的作用。
那么是什么樣的作用呢?我們用一個案例來說明這個問題:
十年之前,我初來北京的時候,就遇到了這樣一個案件。雖然我在當(dāng)?shù)刈鲞^相應(yīng)的行政訴訟,但是,應(yīng)該接觸的案件比較少。來到北京以后,我接觸的第一個案件,是一個民事侵權(quán)的案件。一對老年夫婦,在他的承包責(zé)任田里發(fā)生了一件事情,就是當(dāng)?shù)氐墓肪趾凸肪窒聦俚氖┕す镜囊恍├逊旁谒耐恋氐呢?zé)任田里,堆成了一個小山,侵害了這對老年夫婦的合法權(quán)益。老年夫婦當(dāng)然不愿意了,就聘請當(dāng)?shù)氐拿裆淌侣蓭焷斫o他維權(quán)。
那么按照我們一般的思路,這個問題應(yīng)該怎么解決?當(dāng)時,律師列出了兩項請求(這是個典型的土地使用權(quán)的民事侵權(quán)),那么他的訴求:第一,要排除妨礙,責(zé)令這個對方侵權(quán)主體退出土地;第二,要就這些垃圾堆占所給當(dāng)事人造成的損失進行賠償。這些訴求也是一般的民商事律師所能夠理解的。這個常規(guī)的思路我認為并沒有錯,但是把這樣的訴狀提交到法院的時候遇到了一個難題,法院不立案。
我們知道在十年前的時候,有立案難這樣一個特定的背景。我們知道,從法律上來講立案的四個要件,大家也可能很熟悉,就是有明確的原告、明確的被告、有具體的訴訟請求和事實依據(jù),第四個就是有受訴法院管轄,有這樣的條件就足夠了。事實情況是,法院在立案時往往采取實質(zhì)審這樣的做法所導(dǎo)致的。當(dāng)然,現(xiàn)在采取立案登記備案的話,這種情況比原先要大大好轉(zhuǎn)了一番。
那么當(dāng)初的法院的法官為什么不給我們這樣一個民事侵權(quán)的案件立案?
法官給出的理由是這樣的,你告這個被告,你列這個侵權(quán)主體是公路局是不對的。為什么,說你沒有現(xiàn)有的證據(jù)來證明是公路局所為,或者說是施工公司所為,這是法官提出的第一個問題。法官提出的第二個問題是,你既然要求他賠償損失(我們當(dāng)初要求的是賠償十萬),那么你是有什么樣的證據(jù)(因為當(dāng)時確實沒有相關(guān)的證據(jù),包括形式上的證據(jù)來說明,有這樣的一個損失的存在)。
當(dāng)時的代理律師,得到了法官這樣的一個回答后,就回過頭來尋找這方面的證據(jù)。但是,限于律師當(dāng)初的取證能力,對于這個侵權(quán)主體的證據(jù)呢,一直沒有得到法院的認可。
對于這座垃圾似的小山所造成的損失到底怎么量化,索賠的額度到底應(yīng)該怎么確定?
這個代理律師可以說是絞盡腦汁。他首先想到了要請一個有資質(zhì)的評估公司評估。評估公司看到了這個情況以后不做。一是他的評估費收取的比較高,當(dāng)事人難以承受。二是,也是最重要的問題,評估公司對于這樣一個垃圾似的小山,到底能夠評估出當(dāng)事人有多大的損失也是比較犯難的。所以,由當(dāng)事人先申請評估公司進行評估來作為證據(jù)向法院提交,來證明損失的這樣一個證據(jù)的話,也存在難度。
這樣的情況下,怎么辦呢?這個律師有非常責(zé)任心,他發(fā)揮了他的智慧。既然沒有評估公司方面的證據(jù),于是他運用了幾何學(xué)、代數(shù)等這方面的所學(xué)的知識,畫出了示意圖、草圖。通過精心的測量,進行體積的測算、進行人力、物力的測算等等。那么他就把自己進行測算的這樣一個證據(jù)也提交到了法庭。法庭的法官說這樣的證據(jù)不行,不能夠作為這個量化損失的證據(jù)。
其實我們認為法官的這種說法是不對的,為什么?我們這樣的證據(jù),至少從形式上是作為一個證據(jù)的。至于說在實體當(dāng)中、在法庭的庭審當(dāng)中,能不能對這證據(jù)進行認定,那正是實體審理的一個過程當(dāng)中,來得到認證的。但是在當(dāng)初的,這樣的法官實體審的這一個理念支配之下,其實在未立案之前,法官已經(jīng)對我們的證據(jù),做了實質(zhì)的一次審查。在這樣的一個理念的支配之下,我們的立案行動失敗。也就是說當(dāng)事人聘請當(dāng)?shù)芈蓭?,進行立案的行動失敗了。沒立上案,那么問題就得不到解決,那么事情又拖了兩年。
后來,經(jīng)過多方打聽,當(dāng)事人找到了我們。對于這個問題,我們也感到很棘手,我們也是絞盡腦汁,怎么辦呢?我們繼續(xù)沿用當(dāng)?shù)氐拿裆谭蓭煹倪@樣一個一般操作方法,很難通過法院的立案這一關(guān)口。所以我們只能是另辟蹊徑,才能夠有望使問題解決。這個時候我們就想到了這樣一個問題,現(xiàn)在的問題,垃圾似的小山,侵占了當(dāng)事人責(zé)任田的土地使用權(quán),這是確鑿無疑的事實。那么這個侵權(quán)事實是存在的,但是這個侵權(quán)事實同時在行政法當(dāng)中,按照土管法和土地管理法實施條例的規(guī)定,它也是非法占用土地的違法事實的存在。
對于這種非法占地行為,按照法律的規(guī)定,國土部門是有職責(zé)進行管理、進行處罰的。根據(jù)這樣的思路,我們想能不能讓國土部門通過國土部門行政權(quán)力的這種調(diào)查權(quán)、監(jiān)督權(quán),來對真正的侵權(quán)主體,有一個比較好的制約,來達到我們當(dāng)事人的目的。于是,我們向國土部門寫了一封土地違法查處申請書。按照當(dāng)時的土地管理處罰行政辦法的規(guī)定的話,我們作為一個關(guān)系人向法院國土部門提交了我們申請查處的申請書的時候。按照法律規(guī)定,除有特別的法律規(guī)定外,法律規(guī)定一般要在兩個月之內(nèi),對這件事情做出處理。但是,事隔兩個月過去了。沒有回音,那么針對國土局的這種行為,那就屬于行政法當(dāng)中典型的行政不作為。無論是對這件事情成立與否,國土局是否對此作出處罰,那么都應(yīng)該給當(dāng)事人一個回復(fù),這是程序法當(dāng)中的一個要求,于是我們就向法院提起了針對國土局行政不作為的這樣一個訴訟。
案件到了法院以后,在指定的開庭時間進行了審理,雙方進行了唇槍舌劍,但是事情其實很簡單,也很清楚,也很明白,那就是不作為的事實是存在的,作為被告敗訴是必然無疑的。這一點無論是法官還是國土局的工作人員都應(yīng)該是清楚。那么在開庭完畢以后。法官就試著召集我們能不能就對解決當(dāng)事人的實際的權(quán)益問題做一下調(diào)解。當(dāng)初的行政訴訟法,專注的是行政爭議的合法與否問題,對于行政爭議當(dāng)中的調(diào)解,還存在著一個模糊和諱莫如深的這樣一個階段,但是法律調(diào)解對于解決當(dāng)事人的實際權(quán)益,有著非常大的好處?,F(xiàn)在的問題是,國土局的工作人員有沒有調(diào)解的動力呢,有。為什么?如果這個官司敗訴以后,那么國土部門,整個的部門,有可能會受到這個分數(shù)的一個降低,還有國土的工作人員有可能受到一個處分或者降級這樣的行為。這對他們還是有制約力的。所以說,他們有動力來解決這個問題。在法院的調(diào)解之下,國土部門說可以針對這個公路局和施工公司做一次協(xié)商,看看到底行不行。最后,這個案件得到了一個完美的處理,國土局讓公路局和施工公司的人員將這個小土堆拉走,然后,賠償了當(dāng)事人六萬塊錢,這在當(dāng)時是一個不小的數(shù)目,而我們對于這個案件也非常有成就感。
現(xiàn)在回想起來,這個案件作為辦理民事案件的一個普遍性的的原理,我們認為是存在的。因為我們國家的這樣一個特定的政治體制、經(jīng)濟體制、社會體制以及司法體制所組成的這樣一個權(quán)力架構(gòu)下,無所不及,反映到會對社會生活的各個方面進行制約和監(jiān)督。
所以說凡是有社會生活存在的地方,就有可能有行政權(quán)力的干預(yù),我們其實就是利用這一點,來達到我們民事爭議的解決目的。
所以說,這樣一個問題,可以擴展到所有的行政訴訟,比如說工傷、稅務(wù)、技術(shù)監(jiān)督,藥品管理等等,所有這些領(lǐng)域產(chǎn)生的民事爭議都可以用這種行政訴訟的手法來解決。它的原理在于,行政訴訟導(dǎo)致了告政府,給政府施加了壓力,這樣一個高效快捷的這種特點和優(yōu)勢來達到促使某些違法主體的盡快的停止侵權(quán)行為,促使他的合法化和賠償性。
就這個案例我們沒有過多的舉證責(zé)任,因為舉證責(zé)任是由被告來舉證的。這個案件當(dāng)中,按照一般民事侵權(quán)的這樣的一個思路進行的話,我們當(dāng)事人有非常大的舉證責(zé)任,當(dāng)事人的舉證能力是限于當(dāng)時的環(huán)境和當(dāng)事人自身的問題。他沒有行政權(quán)力所表現(xiàn)的,他擁有調(diào)查權(quán)等一系列可以足夠掌握證據(jù)的權(quán)利,有困難的境地。
這個案件給我們提供了一個思維、方式就是要有辯證的思維方式。對于律師來講,掌握法律的基本知識、基本技能是非常重要的,但不是最重要的,我們認為最重要的還是律師的思維和他的經(jīng)驗。
這就是今天我講的第一個案例。
第二個話題:迂回包抄達到博弈平衡。
大家乍一看這個題目,并不像法律的術(shù)語。其實這句話所表達的是一個比較普遍的原理,就是博弈論。
經(jīng)濟學(xué)當(dāng)中有一個博弈論。所謂博弈,通俗的講就是如何在雙方搏斗過程當(dāng)中。一方如何利用自己的優(yōu)勢,來占據(jù)主動。經(jīng)濟學(xué)中的博弈得到了廣泛的應(yīng)用和擴展。那么在征地拆遷的維權(quán)事件中,它也是普遍的存在并被驗證。在征地拆遷的整個博弈環(huán)境當(dāng)中,有各方利益主體、有政府、有被征收人、有開發(fā)商、有征收實施主體等。
那么作為弱勢群體的代理人、代理律師,如何能夠維護弱勢群體的權(quán)益?如何利用自己的優(yōu)勢來和政府方面、行政方面、公權(quán)力方面達到一種制衡?就像掰手腕一樣,能達到一種相對制衡、平衡的狀態(tài)。能夠達到這樣狀態(tài)的時候,作為被拆遷人來講,基本上就能達到一種維權(quán)的成功。
說到這里,我們會看到征地拆遷當(dāng)中會有這樣一個現(xiàn)象:就是很多的案件,我們往往贏了。比如說確認政府這個征收行為違法,比如說確認政府侵權(quán)行為等,這樣的訴訟我們贏了,勝訴了。但是往往并沒有給當(dāng)事人得到一個實體利益的補償。作為老百姓來講,他所關(guān)注的焦點問題仍然是補償,而對于法律是否合法,他本身并不敏感。與之相反的是另一方面是,往往很多的案件我們的確為當(dāng)事人提高了補償、獲得了市場價格,獲得了公平價,當(dāng)事人感到滿意。這樣的案例在我們整個的維權(quán)事件當(dāng)中,應(yīng)該還是比較普遍的,并不是特例。勝訴和敗訴只是作為我們征地拆遷律師所采取的一個維權(quán)手段而已,并不是他的目的和結(jié)果本身。因為老百姓希望得到的還是維權(quán)的實際利益,是真金白銀。
通過這個現(xiàn)象我們會發(fā)現(xiàn)他和一般的民商事的訴訟是不同的。一般的民商事訴訟,我的訴求是什么,這個訴求得到支持,當(dāng)事人得到勝利。然后呢,法院進入執(zhí)行階段。征地拆遷卻不是這樣,你很難從法院的一個實際判決當(dāng)中,來看到當(dāng)事人的實際利益的實現(xiàn)。其實,就是通過迂回來達到一個博弈平衡,讓當(dāng)事人占據(jù)主動地位。通俗的講,只要刀把子握在當(dāng)事人手里能夠和政府打個平手,ok,我們的當(dāng)事人的利益就能夠巧妙的獲得實現(xiàn),這樣的成功案例,比比皆是。
在這里給大家分享這樣的一個案例:
案例是這樣的,母子倆在90年代的時候啊,與村委會簽訂了一個土地租賃合同,進行養(yǎng)殖養(yǎng)殖一種動物叫果子貍,這個大家都知道。那么承包期限30年。現(xiàn)在呢,遇到了國家非典,這個果子貍不能養(yǎng)殖了,這個大家也知道。那么當(dāng)事人不養(yǎng)果子貍了,就利用原來的養(yǎng)殖設(shè)施,進行預(yù)制件的生產(chǎn),就是水泥杠、水泥棺。那么再過了十年,到了二十年代的時候,政府看中了這塊地,想用這塊地進行商品房開發(fā)。但是,政府苦于當(dāng)時沒有合法的征收手續(xù),他又要用這塊地進行開發(fā),那么怎么辦呢,公權(quán)力嘛,必然會出現(xiàn)任性的問題,一開始用比較粗糙、粗魯?shù)姆椒▉韺Υ覀兊漠?dāng)事人。找一些社會上的小混混,進行騷擾、辱罵、毆打等,當(dāng)事人也受過傷,還對當(dāng)事人的養(yǎng)殖設(shè)施拆掉了一部分。這個母親非常倔犟,性格非常堅強,那么就和村委會、街道辦的人員進行激烈的爭執(zhí),她的廠區(qū)沒有進一步被強拆。從這個因素來講,當(dāng)事人的心理素質(zhì)在征地拆遷的維權(quán)過程中也非常重要。
作為政府方面,“武”的不行,就來“文”的。因為這對母子和村委會簽訂了一份“土地租賃合同”,那就在這個合同上做文章。以村委會的名義向法院提起了解除“土地租賃合同”之訴。那么,如果這個租賃合同被法院有效的解除了,大家想會是什么樣的后果?我們的當(dāng)事人就不是被拆遷,就不能夠獲得被拆遷人應(yīng)有的補償利益。順便說一下,在這個爭議當(dāng)中,一開始政府和當(dāng)事人還是有協(xié)商行為的,當(dāng)事人的訴求是300萬,那么政府給出的最大條件是80萬,中間相差200多萬。在這種情況下才出現(xiàn)了提起解除合同之訴,如果解除合同之訴一旦成立,對我們當(dāng)事人將會是釜底抽薪。當(dāng)事人只能得到解除合同本身的一些利益,有可能連80萬也達不到。當(dāng)事人感到自身力量的不足,就尋求律師的幫助。他首先找到當(dāng)?shù)氐囊粋€民商法律師,給他提出的的咨詢建議,就是要積極應(yīng)訴。積極應(yīng)訴如果達不到解除合同的目的,當(dāng)事人也會避免一些風(fēng)險。
當(dāng)?shù)芈蓭煹倪@種思維對不對?我們認為常規(guī)的做法沒有錯。人家既然提起訴訟,我們要拿出證據(jù)及法律理由來進行反駁,或者提起反訴等,來達到讓合同不能解除的法律目的。從而使自己免受這個釜底抽薪的結(jié)果,這樣的法律思維呢,能不能夠讓當(dāng)事人有效規(guī)避這種風(fēng)險呢?我們認為,在當(dāng)時的環(huán)境下不能。我們認為:當(dāng)事人在履行合同時,土地由原先養(yǎng)殖果子貍轉(zhuǎn)變?yōu)樯a(chǎn)的預(yù)制件,意味著土地用途的變化。我們知道,國家對于土地的用途實行嚴格的管制,是一種強制性的,是一種剛性。所以說,村委會也正是把這條作為一個根本性的理由,來說明你土地用途的變更導(dǎo)致了法定的解除合同理由的成立。當(dāng)時的背景下,行政干預(yù)還比較強的情況下,那么法院基于這條法律規(guī)定,很可能支持解除合同。按照普通民商事案件的思路去打官司,風(fēng)險非常大,造成的不確定性因素太多,無法承受。
在這種情況下當(dāng)事人找到了我們,通過對案件的梳理,我們會發(fā)現(xiàn),政府之所以采取了一系列文攻武斗的措施,正是因為地方政府著急拆遷?!爸薄斑@恰恰是地方政府的軟肋,但對于我來講這就是一個有利條件和有利空間的發(fā)揮,那么,我們的思路是既然法院按照正常的法律程序?qū)徟?,有可能會非常快,解除合同的結(jié)果也極有可能出現(xiàn)。那么我們想怎么讓這個判決結(jié)果慢一點呢?就在程序上做文章。讓法院從實體的審理轉(zhuǎn)移到程序上來,充分利用法律賦予我們的權(quán)利,來達到延緩的目的。按照案件表現(xiàn)出來的標(biāo)的,我們認為案件應(yīng)該由中級法院進行審理,于是我們向法院提起了管轄異議,管轄權(quán)異議被駁回,然后起訴。
不僅要會運用一些法律規(guī)則,還得學(xué)會抓住一些案件本身的細節(jié)。本案的當(dāng)事人是兩個人。母親和兒子,兒子由于不堪忍受這次拆遷給生活帶來的麻煩和侵擾就出走了。我們直接向法院提起了宣告失蹤。大家知道嗎,運用這樣一個法律措施后,那就意味著解除合同的宣判需要公告送達,公告送達的日期一般是兩個月。其實,我們提起宣告失蹤這樣一個特殊程序的時候,法院和政府就已經(jīng)都明白了。
這兩條法律措施,在當(dāng)時的環(huán)境下,已經(jīng)夠用了。但是呢,我們想效果更佳明顯一點,最好的防守是進攻,前兩個措施是防守,后面就要進攻了。我們通過信息公開的方式,發(fā)現(xiàn)這塊地根本就沒有征收批文。沒有批文就意味著,這塊地沒有將集體土地變?yōu)閲型恋?,并且我們在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn),國土局的官方網(wǎng)站對于這塊土地反而有了一個成交土地出讓的成交公告。那么這就出現(xiàn)了,從官方的渠道當(dāng)中得來了兩個相互矛盾的信息。一方面從信息公開當(dāng)中得到了這塊土地仍然是集體土地,從官方的公告的網(wǎng)站看到它是一個國有土地。針對這種情況,我們提起了一個是針對信息公開的訴訟,一個是針對出讓公告的訴訟。其實,這兩個訴訟就是用政府的一種說法,來駁斥政府的另一種說法。為什么這樣講呢,土地出讓成交公告意味著這塊土地是國有的,信息公開明明又是集體土地,沒有正式批文。對于信息公開來講,沒有將集體土地變?yōu)閲型恋亍D菫槭裁?,有土地成交出讓的公告呢?因為土地出讓的前提是必須是國有土地。法院其實很明白,如果法院同時受理這兩個訴訟的話就意味著,法院只可能取一種結(jié)果,而不能出兩種結(jié)果,不能做出兩種相互矛盾的結(jié)論,這是顯而易見的。那么正是這樣的一個進攻手法,促使了法院,在我們和政府之間達成了一個協(xié)調(diào)平臺,最終滿足了我們當(dāng)事人的期望訴求300萬。我們所獲得的代價就是對于所有的訴訟全部進行撤訴。
這就是我給大家講的第二個話題。第二個話題主要是解決了作為我們律師而言,理念是非常重要的,由實體審的理念變?yōu)槌绦驅(qū)彙;蛘哒f實體和程序并重,甚至說,特定的案件當(dāng)中程序比實體更重要。
第三個的話題:信息公開的妙用。
我們知道,國家出臺了行政許可法,行政處罰法。還有一部具有里程碑的意義法律是政府信息公開條例,被稱為陽光法案。對知情權(quán)要充分的保障,知情權(quán)有了才有參與權(quán),才有表決權(quán)。知情權(quán)是其它權(quán)利的一個基礎(chǔ)性的權(quán)利。所以說,我們認為,信息公開條例的出臺,具有劃時代的進步意義。
公開條例的規(guī)定,我們可以讓政府的公開,生產(chǎn)生活當(dāng)中一切相關(guān)的各種各樣的信息。信息公開的運用,成了我們律師取證的一個非常重要的手段。老百姓拿著信息公開條例,作為一個維權(quán)的手段。和律師相比,百姓運用的技術(shù)含量仍然較低。對什么樣的信息進行公開,如果不公開的話那么我們還有訴訟的權(quán)利?對于訴訟這樣有技術(shù)含量的工作,是當(dāng)事人所不能比擬的。
信息公開是我們律師辦案的一種手段。那么發(fā)揮的好,你會發(fā)現(xiàn)它本身是能夠解決問題的。在我們的實際辦案當(dāng)中,他解決了很多的問題。
同樣有一個案例,是有關(guān)一個企業(yè)征地拆遷的:
張先生和魏先生合伙建起了一個廠礦企業(yè),生意是做的風(fēng)風(fēng)火火,但是面臨著征地拆遷。政府和他談了幾輪后,沒有談攏,當(dāng)時政府給他們的價格是4500萬,他不同意。按照當(dāng)時對于國有土地的補償市價計算的話至少要有一個億。和政府的談判幾輪下來以后,當(dāng)事人深感精力不支,智慧不夠,政府沒有太大的誠意,補償一直不能夠提高。在這種情況下呢,只能尋求專業(yè)律師的幫助。
我們發(fā)現(xiàn),當(dāng)事人給我們提供的信息太少,對于問題的切入點無法著手,沒有一個談判的籌碼在。那么我們怎么獲得談判的籌碼?那就通過信息公開,來尋求更多的更廣泛的信息。
所以,我們又尋求了多方位,多角度的信息公開。立項、規(guī)劃、土地審批、征收決定、補償方案、土地選址報告等。凡是涉及這個項目,可能具備的法律環(huán)境、法律事實,我們通通的信息公開。讓政府全部暴露于我們的目光聚焦之下。事實情況,正如我們所料,通過信息公開我們發(fā)現(xiàn)了大量的政府違法之處,沒有征收決定,沒有補償方案,沒有立項批文,沒有施工許可證等。在這樣一個獲取大量政府違法信息的情況下,我們寫出了律師意見,寫出了我們的協(xié)調(diào)函,發(fā)給了政府。政府馬上就做了回應(yīng),指派專人和律師進行談判。第一輪談判的政府仍然比較強硬,第二輪政府仍然比較強硬,并且威脅如果不同意征收,那么將變更規(guī)劃。政府既然提出了這樣一個威脅,面對政府的威脅,我們律師應(yīng)該站在當(dāng)事人角度,我們分析了方方面面,認定政府一定要用這塊土地,不可能變更規(guī)劃。所以在這個方面,我們要保持足夠的耐心,這里面有一個心理的較量。
一個月以后,地方政府沉不住氣了,派出更高級的人員來和我們協(xié)商談判,表現(xiàn)出足夠的誠意。那么在這個談判過程當(dāng)中,我們也非常有誠意地指出,低于國有土地市場價來接受征收拆遷。最終,我們做了小小的妥協(xié),政府做出了大大的讓步,最終以1.1億的價格成交。
這個案件當(dāng)中,我們基本上沒有進入后續(xù)的訴訟,只進行了相應(yīng)的信息公開,信息公開也沒有進行相應(yīng)的訴訟就達到了這樣一個完美的談判結(jié)果。在這里面,信息公開所達到的這種驅(qū)動效果,充分的體現(xiàn)出來,為我們的談判準(zhǔn)備了足夠的籌碼和彈藥。
今天就和大家分享這三個方面。也是所辦三個案件中體現(xiàn)出來的。律師作為一個法律人,作為一個解決問題的專家。如何運用正確的理念?如何運用辯證的思維以及其他的先進的思維方式?如何根據(jù)自己的經(jīng)驗站在中國國情的基礎(chǔ)之上,有機地、靈活地運用國家現(xiàn)有的法律法規(guī)來為當(dāng)事人爭取到最大的、合法的利益?這將是我們律師作為一項歷史使命也好,成就感也好,是律師最大的一種價值體現(xiàn)。
……