本公眾號開辟“律師贏得訴訟的藝術(shù)”專題系列，以經(jīng)典著作《律師的藝術(shù)—如何贏得你的案子》（米爾思等著，劉同蘇、候君麗譯）為主線，結(jié)合有豐富實戰(zhàn)經(jīng)驗的法官、律師及法學教授的經(jīng)驗，談?wù)劼蓭熑绾乌A得訴訟。
本篇根據(jù)印度法官M·L查特威迪《案件的準備與研究》一文，以及印度法官格雷姆沃德·米爾思爵士《如何贏得你的案子》一文，簡要梳理法官視角下律師該如何準備案子，在之基礎(chǔ)上結(jié)合法律人虎妞的訴訟實踐以及其他資深律師或法官的經(jīng)驗之談，探討“律師如何進行案件準備”。
讓法官思維和律師思維，深刻碰撞！
法律人虎妞，與忙碌的你一起精進！
1.為當事人盡最大努力的心態(tài)
法官查特威迪指出：人生的職責是，每個階段都盡最大力量去工作，辦案律師更應(yīng)強調(diào)這一責任。
因為當事人對法律一無所知，他們完全依靠律師來處理他們的麻煩。接受案子的律師，便有為當事人全力服務(wù)的責任。
而且，律師的前途取決于他在辯論過程中表現(xiàn)如何，他正給聽他辯論的人（包括法官、律師同行及當事人）留下他關(guān)于效率和公正的印象。
如果一個律師認為，他只需要為大案進行準備，而無需對小案進行準備就能辯，那他根本別想獲得多少辯大案子的機會。
解讀：任何一個行業(yè)有灰暗地帶，但律師要合法和合理地維護當事人利益，該如何衡量？“感覺不違背良心，是最重要的尺度”（這是我清華大學老師給的最樸素建議）。
不為利誘，在“法律允許”限度內(nèi)，誠實地履行職責，無愧于客戶、自己及自己的職業(yè)，方才能獲得良心平靜。
這種誠實，既是無勝訴希望時不給當事人虛假的勝訴希望；也是專業(yè)人士的不盲從，拒絕無理要求，不給當事人造成不合理預(yù)期。
2.習慣于事事討教是不良工作習慣
法官查特威迪指出：有些律師習慣于事事向同事討教。這些律師習慣于先從更有經(jīng)驗的同事那里獲得些啟發(fā)，然后才開始對事實進行調(diào)查。這種不良習慣，容易產(chǎn)生依賴他人和自身懶惰的習性。
律師首先應(yīng)自己盡全力準備，探究一切可能的解決方法。只有在用盡所有招數(shù)之后，才可以去求教更富有經(jīng)驗的律師，請他指點更好的研究途徑。
這樣獲得的請教，也必定是真誠的。有位著名法官說過：“律師之間的精神應(yīng)該是紳士般的競爭精神，而不應(yīng)該是殘酷和怨恨的敵對精神?！?/p>
解讀：對年輕律師而言，沒有什么比養(yǎng)成好的工作習慣有更高性價比的。因為經(jīng)驗積累，需要時間的沉淀，但是養(yǎng)成好習慣并從中受益，卻來得快得多得多！
好的工作習慣，除了自己先盡力思考再求教別人，還包括：工作積極不推諉，主動承擔大部分工作；以終為始，注重成果提交；及時匯報和回應(yīng)；注重雙贏，無論與律師同行還是客戶；要認清努力不一定有回報，別人沒有義務(wù)教你；不要亂說話，拿不準時少說話等。
3.準備案件的素質(zhì)源于艱苦實踐
法官查特威迪指出：有良好素質(zhì)的律師，方能對案子進行適當準備。而這種素質(zhì)，與其說是上天恩賜，倒不如說是經(jīng)過艱苦實踐而獲得。
法官格雷姆沃德·米爾思爵士指出：只要充分準備，一個能力雖屬二流但卻勤奮的律師，卻能一次又一次戰(zhàn)勝一個才華橫溢卻較少勤奮的對手，這是千真萬確的事。
4.如何研究案件事實？
查特威迪法官指出：律師在對一個問題進行法律準備之前，需對事實部分進行認真仔細的研究。
應(yīng)先將文件按時間順序排列，然后再研究。若案卷中有雙方當事人裝訂好的文件，應(yīng)拆散并按時間順序整理，然后再研究。通過此，對案件歷史有正確理解，并理解案卷內(nèi)的不清楚之處。隨后需要按照類別整理。
研究完案卷之后，要調(diào)查口頭證詞。如果對方證人說了有利于己方當事人的話，這必然比己方證人闡述更有分量。
解讀：必須先根據(jù)己方和對方提供的所有材料來研究案件事實。劉美邦律師建議研究案件事實分為三個層次：
（1） 嚴格按照時間順序整理大事記。要求整理全面，不先入為主判斷哪些材料沒有用。要注明事實所依據(jù)的材料名稱，做到言必有據(jù)。若整理過程中，發(fā)現(xiàn)事實矛盾或文件篡改等疑點，可先用不同色筆標注出來。
（2）按照法律關(guān)系類別整理案件事實。例如，合同糾紛中根據(jù)合同簽訂、履行及違約事實來梳理。
（3）根據(jù)雙方不同立場，整理出雙方的故事版本。在之基礎(chǔ)上，找出無爭議事實和有爭議事實，從而初步分析雙方爭議焦點。
事實研究，與證據(jù)梳理，存在互為表里的關(guān)系。證據(jù)梳理方面，研究較透徹的是李謙律師，她提出證據(jù)梳理“四步法”：
（1） 依訴訟主張對證據(jù)進行有利和不利的二分。有利證據(jù)留待進一步整理，不利證據(jù)用于全面了解案情、洞悉對手策略，從而準備應(yīng)對方案。
對不利證據(jù)保持和有利證據(jù)保持相同的重視，甚至更重視。知己知彼，方能料敵于先。研究不利證據(jù)，對對手訴訟策略有一個全面預(yù)估。進而及時調(diào)整訴訟主張，發(fā)現(xiàn)新的待證事實，完成必要的證據(jù)補充并為開庭作準備。
（2） 對有利證據(jù)進一步細分剝離。先列明主張成立需要的證明要素，再將構(gòu)成各要素的證據(jù)抽取出來，歸為提交證據(jù)，剩下的作為儲備證據(jù)。
（3） 依待證事實對證據(jù)編組。根據(jù)證據(jù)證明事項不同而編組，證據(jù)同一待證事項的歸為一組。獨立成組證據(jù)要達到轉(zhuǎn)移證明責任最低證明標準，低于此限度要想辦法補足。
（4） 依證明效力進行證據(jù)排序。同一組證據(jù)，應(yīng)將具有最高證明力的作為核心證據(jù)，排在首位，其他作為輔助證據(jù)列于其后。
5.如何研究法律問題？
查特威迪法官指出：在研究判例之前，應(yīng)先認真研究制定法，而對判例研究又常會使律師三番五次返回閱讀成文法規(guī)則。
引用判例之前，也需要認真研究判例的事實。兩案事實上的一點細微差別，可能使判例不適用于所辦之案。眾所周知，判例只是這樣一種法律：其效力僅限于它所判決的案子和邏輯上與此案相同的案子。
解讀：互聯(lián)網(wǎng)和大數(shù)據(jù)技術(shù)的演進，使得法律研究變得快捷高效，從某種意義上說，能否做好法律研究的關(guān)鍵在于，能否做好法律檢索。
毫無疑問，目前法律檢索研究得最為深入的是天同所。天同所李謙律師推崇“體系化”的檢索思維。此處，介紹一下如何從全局上建立檢索層級。
（1） 橫向系統(tǒng)梳理檢索資源
6類檢索資源，包括：綜合搜索引擎、專業(yè)數(shù)據(jù)庫、專業(yè)網(wǎng)站、自媒體、書籍、詢問。按照如上6類資源的先后順序進行檢索，可有條不紊。前述資源可根據(jù)自身情況組合使用，具體如圖：
（2）縱向做好檢索知識儲備
檢索到的知識，不能眉毛胡子一把抓，需要做如下類別或輕重主次的區(qū)分：
根據(jù)上述橫、縱向網(wǎng)絡(luò)圖，有序選擇檢索資源，合理確定知識類別和效力等級，從而避免檢索散亂無序的弊端。
6.也要準備邊邊角角的小問題
查特威迪法官指出：對邊邊角角小問題進行準備的邏輯在于，很難預(yù)料開庭時案子將怎樣發(fā)展。很可能律師認為不重要的問題，卻在最后被法庭設(shè)定為極重要的問題。
就如一場戰(zhàn)爭，律師需要考慮對方可能采取什么樣的行動，并在該案中可能提出什么樣的論點來反駁。
對于己方弱點，律師也要足夠重視。因為千里長堤潰于蟻穴，即使一個案子有十個有力論點而只有一個弱點，整個案子很可能就敗在這個弱點上。
法官格雷姆沃德·米爾思爵士將之比喻為“弈棋術(shù)”，必須考慮你和對手在盤面上有多少和什么樣的棋子，并盡可能猜測對手會如何下，然后看看己方如何移動棋子，以獲取最大效果，無論是為了進攻還是防御。
7.認真考慮如何提問
查特威迪法官指出：在研究完事實和法律之后，律師需要認真考慮如何提問，并列出提綱。這一提綱是關(guān)于如何開始他的案子，如何應(yīng)對該案中提出的的不同論點。
關(guān)于如何交叉提問，法官格雷姆沃德·米爾思爵士提醒，我數(shù)十次看到，一個極有希望的案子，毀在一個滿不在乎而造成的糟糕交叉提問之上。常常有對方提出危險問題，應(yīng)對方做出必定導致失敗的回答。有時候律師為了彌補對手攻擊留下的漏洞而隨意亂回答。
在交叉提問環(huán)節(jié)，任意發(fā)揮是最危險的事情，你幾乎必定因此而觸礁翻船。由此，應(yīng)牢牢記住你認為可以從對方證人那里獲得的東西，不要超過你為自己確定的界限。如果你沒有對證人提問并讓他離去，法官不會認為你無能。
如果對方證人沒說什么不利于你方的話，那就讓他過去，沒有理由相信你能從他那里擠出對你方有利的東西。對此，法官非但不會有貶意，反而認為你是一個遠遠高于一般水平的機智而靈活的律師。
解讀：提問，主要包括回答法庭提問、回答對方提問以及向?qū)Ψ教釂?。張金捷律師對于提問的如下看法，給人啟發(fā)。
（1） 庭前要預(yù)判法庭可能提的問題，并做好應(yīng)對準備。庭審中，回答法庭提問需簡潔、準確且態(tài)度堅定，不要因為猶豫或含糊而讓法官反感。
（2） 對于對方提問，不要因為輕敵而隨意回答問題。要想準確判斷對方提問的目的，需庭前做好充分準備。
關(guān)于如何巧妙回答提問，建議先向法庭解釋對方發(fā)問意圖，欲證明事實，然后一一指正，至于是否真的回答，就不那么重要了。
法庭上隨意回答問題，是大忌。要合理判斷對方提問是否與本案事實相關(guān)，若是誘導性或無關(guān)提問，應(yīng)向法庭申請不回答，并說明誘導或無關(guān)的理由。
（3） 關(guān)于己方如何提問。張金捷律師很少提問，因為提問的唯一目的是要借助對方的自認來實現(xiàn)邏輯閉環(huán)。
但是，這本身意味著己方事實不能通過自我述理來實現(xiàn)。如此不利的環(huán)境下，設(shè)計問題巧妙，方能使對方陷入不得不回答或撒謊的困境中，然后寄希望于對方的良知。
英雄所見略同，上述觀點與法官格雷姆沃德·米爾思爵士對于提問的看法有相同之處。
8.請你不要泄氣
查特威迪法官指出:如果一個初級律師沒有足夠的工作，或者他感到周圍的氣氛不令人鼓舞，他也不要泄氣。他應(yīng)明白，太陽還有黑子呢。
因此，律師界也會有小小不完善之處，但這個職業(yè)整體靈魂是充滿活力的，即便現(xiàn)在，它也一如既往地放射著炫目光彩。
解讀：也許年輕的你，沒有足夠的資源，甚至弱小到?jīng)]有足夠的工作鍛煉自身。但請你不要泄氣。
斯科特·派克根據(jù)臨床實驗和自我反省，出品《少有人走的路：心智成熟的旅程》，他這樣總結(jié)到 ：
人生困難重重，無可避免，但人生而具備克服困難的能力和智慧。正是在不斷克服困難過程中，我們心智逐漸走向成熟。
克服困難、促進心智成熟的關(guān)鍵是自律，包括：遲延滿足、承擔責任、尊重事實及保持平衡。而促使我們自律的動力是愛，阻力是懶惰，終極力量來自于我們自身。
這條心智成熟的路艱難曲折，越往后走人越少，但這條路對每個人都敞開著。
愿與忙碌的你，一起交流！
