欧美高清美女视频,韩国美女床戏视频,柳岩啪啪视频

《中華人民共和國(guó)民法典》第一編總則，第三章法人，第二節(jié)營(yíng)利法人，第八十一條：“營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)”。“執(zhí)行機(jī)構(gòu)行使召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議，決定法人的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，決定法人內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)”?！皥?zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人；未設(shè)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人”。

本條是對(duì)營(yíng)利法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)和代表機(jī)構(gòu)的規(guī)定，包括執(zhí)行機(jī)構(gòu)的法定性、執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職權(quán)和營(yíng)利法人的法定代表人。

一、本條的來源及修改

民法通則僅有關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。民法通則第三十八條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人”。關(guān)于法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)，民法通則沒有規(guī)定，是由公司法最先進(jìn)行規(guī)定。

公司法第四十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外”。第五十一條規(guī)定：“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理”。

公司法第四十七條還規(guī)定了執(zhí)行機(jī)構(gòu)的十一項(xiàng)職權(quán)：“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”。

2015年10月27日修改后的公司法還對(duì)公司的法定代表人進(jìn)行了規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記”。

二、制定本條的目的

（1）制定營(yíng)利法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)及其職權(quán)的規(guī)范目的

主要有兩個(gè)方面的目的：一是營(yíng)利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)并非常設(shè)機(jī)構(gòu)，權(quán)力機(jī)構(gòu)也不可能經(jīng)常召開會(huì)議決定法人的對(duì)內(nèi)和對(duì)外的重要事項(xiàng)。而營(yíng)利法人從事的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為涉及的事務(wù)繁多，需要及時(shí)作出決策，不可能等待營(yíng)利法人召開權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議事無巨細(xì)地作出決定，否則沒有效率也會(huì)喪失商機(jī)。二是營(yíng)利法人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)往往具有一定的專業(yè)性，并非所有股東可以勝任，必須依靠具有專業(yè)知識(shí)的機(jī)構(gòu)和人員，而出資人往往無法勝任。此外，董事會(huì)對(duì)公司內(nèi)部權(quán)力還具有分權(quán)制衡的作用。

因此，營(yíng)利法人的出資人與管理人的分離，逐漸成為一種普遍現(xiàn)象。在社會(huì)分工日趨復(fù)雜的今天，通過專業(yè)人員來實(shí)現(xiàn)公司生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的決策，甚至出現(xiàn)了營(yíng)利法人的權(quán)力中心從股東會(huì)中心主義向董事會(huì)中心主義的轉(zhuǎn)化。

（2）制定營(yíng)利法人法定代表人的規(guī)范的目的

營(yíng)利法人是一個(gè)組織體，自身不可能對(duì)外從事民事活動(dòng)。但營(yíng)利法人又必須以公司名義對(duì)外從事活動(dòng)，如果營(yíng)利法人的內(nèi)部運(yùn)行機(jī)構(gòu)均能對(duì)外代表法人，則法人對(duì)外活動(dòng)的身份難免發(fā)生混亂。

因此，法人必須確定對(duì)外代表機(jī)構(gòu)，而且是常設(shè)機(jī)構(gòu)，才能在外以法人名義從事法律行為。在對(duì)外關(guān)系上，法律將法定代表人以法人的名義從事的行為等同于法人的行為，通過這種法律機(jī)制，法人才能順暢地對(duì)外從事民事活動(dòng)。

三、本條規(guī)范的具體含義

（一）營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)

本條為強(qiáng)制性規(guī)范，說明的營(yíng)利法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)的法定性。營(yíng)利法人沒有執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其營(yíng)業(yè)是無法進(jìn)行的。

執(zhí)行機(jī)構(gòu)有兩種：一是狹義的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，即由兩個(gè)以上的成員組織的機(jī)構(gòu)，如公司法中的董事會(huì)。二是執(zhí)行董事/理事，即公司法第五十一條規(guī)定：“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理”。

執(zhí)行機(jī)構(gòu)是營(yíng)利法人的常設(shè)機(jī)關(guān)，自營(yíng)利法人成立之日起到注銷為止，執(zhí)行機(jī)構(gòu)一直存在。執(zhí)行機(jī)構(gòu)可依法由權(quán)力機(jī)構(gòu)隨時(shí)更換，但執(zhí)行機(jī)構(gòu)作為營(yíng)利法人的機(jī)關(guān)始終存在，不能更換或撤銷。

民法典本條并未規(guī)定營(yíng)利法人執(zhí)行機(jī)構(gòu)的組成，但公司法有詳細(xì)規(guī)定。具體上文公司法第四十五條、五十一條之規(guī)定。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表。其他有限責(zé)任公司并沒有規(guī)定必須有職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

公司法第一百零九條規(guī)定：“股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人”?！岸聲?huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生”。

需要注意的是，按照?qǐng)?zhí)行機(jī)構(gòu)成員是否在執(zhí)行機(jī)構(gòu)中擔(dān)任其他職務(wù)，分為內(nèi)部董事和外部董事，或執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。

內(nèi)部董事與營(yíng)利法人的經(jīng)營(yíng)管理人員往往具有直接關(guān)系，甚至本身就是法人的經(jīng)理等，參與法人的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)。內(nèi)部法人作出損害法人利益的行為機(jī)會(huì)較大。需要重點(diǎn)監(jiān)督。

外部董事不在法人擔(dān)任其他職務(wù)，不參與法人的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立性較強(qiáng)，可以擔(dān)任對(duì)內(nèi)部董事的監(jiān)督職責(zé)。

因此，外部董事又稱為獨(dú)立董事。即美國(guó)的“非利害關(guān)系董事”。

關(guān)于執(zhí)行機(jī)構(gòu)成員的任期，本條沒有規(guī)定，但公司法第四十六條和第一百零九條規(guī)定公司董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

（二）執(zhí)行機(jī)構(gòu)行使召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議，決定法人的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，決定法人內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)

（1）召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議

營(yíng)利法人成立后，權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議不再由出資人召集，而是由執(zhí)行機(jī)構(gòu)召集。類似我國(guó)人民代表大會(huì)和人大常務(wù)委員會(huì)之間的關(guān)系。需要指出的是，權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議是由執(zhí)行機(jī)構(gòu)召集，而不是由執(zhí)行機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人召集，如董事長(zhǎng)召集。董事長(zhǎng)只是權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議的法定主持人。特殊情況下，出資人也可以召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議。

如公司法四十一條第三款：“董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持”。

（2）決定法人的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃的投資方案

比較一下公司法的規(guī)定，“決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”，在公司法中既是股東會(huì)的職權(quán)，也是董事會(huì)的職權(quán)，而民法典只將其作為執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職權(quán)，而沒有將其列舉為權(quán)力機(jī)構(gòu)的職權(quán)。

法人的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，是法人營(yíng)業(yè)的重要內(nèi)容，由執(zhí)行機(jī)構(gòu)決定符合執(zhí)行機(jī)構(gòu)的設(shè)置目的。而公司法將其同時(shí)作為股東會(huì)的職權(quán)，也是一種抽象的職權(quán)。股東會(huì)當(dāng)然有權(quán)決定，但是董事會(huì)執(zhí)行股東會(huì)決議，更進(jìn)一步?jīng)Q定公司法人的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案，由經(jīng)理執(zhí)行董事會(huì)的決議，最后落實(shí)法人的這一目標(biāo)。

（3）決定法人內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

營(yíng)利法人的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置直接影響法人營(yíng)業(yè)的完成、法人的人力資源和財(cái)產(chǎn)的使用、經(jīng)營(yíng)的效率等是法人營(yíng)業(yè)中的重要事項(xiàng)，應(yīng)由執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。

（4）章程規(guī)定的其他職權(quán)

綜上，民法典及公司法對(duì)營(yíng)利法人的權(quán)力配置模仿了國(guó)家權(quán)力的配置，體現(xiàn)了強(qiáng)烈的公司“行政化”色彩。特別是民法典，明確將執(zhí)行機(jī)構(gòu)隸屬于權(quán)力機(jī)構(gòu)，執(zhí)行機(jī)構(gòu)并不享有獨(dú)立于權(quán)力機(jī)構(gòu)的職責(zé)，它只是執(zhí)行權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議。

（三）營(yíng)利法人的法定代表人

本條第三款：“執(zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人；未設(shè)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人”。與民法典第六十一條第一款規(guī)定的，“依照法律或法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人”，兩者之間是普通條款與特別條款的關(guān)系，營(yíng)利法人的法定代表人適用本款之規(guī)定。

四、其他

營(yíng)利法人的執(zhí)行機(jī)構(gòu)作出的決議，如果被出資人以決議不合理為由起訴，法院在審查時(shí)，不應(yīng)審理決議的基礎(chǔ)合理性，而只能審理決議的內(nèi)容和作出的程序是否違反法律、行政法規(guī)和章程。因?yàn)?，?zhí)行機(jī)構(gòu)作出的決議涉及法人的營(yíng)業(yè)事項(xiàng)，屬于法人自治的范圍，原則上應(yīng)排除司法權(quán)的介入。

最高院頒布的指導(dǎo)案例10號(hào)涉及到法院對(duì)董事會(huì)任免經(jīng)理的決議的審查。法院認(rèn)為，審理公司決議撤銷糾紛案件中應(yīng)當(dāng)審查以下事項(xiàng)：會(huì)議召集程序、表決方式是否違反法律、行政法規(guī)和章程，以及決議內(nèi)容是否違反公司章程。至于解聘總經(jīng)理職務(wù)的決議所依據(jù)的事實(shí)是否屬實(shí)，理由是否成立，不屬于司法審查范圍。

本站僅提供存儲(chǔ)服務(wù)，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請(qǐng)點(diǎn)擊舉報(bào)。

国产一级a片免费看高清,亚洲熟女中文字幕在线视频,黄三级高清在线播放,免费黄色视频在线看