說起關(guān)聯(lián)交易，許多人第一印象就不太好。究其原因，實(shí)在有太多公司利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、虛構(gòu)利潤一時(shí)間，關(guān)聯(lián)交易似乎成了坑蒙拐騙的勾當(dāng)。實(shí)際上，關(guān)聯(lián)交易是完全不可避免的，從經(jīng)濟(jì)效率來看，禁止關(guān)聯(lián)交易也就禁止了規(guī)模經(jīng)濟(jì)與范圍經(jīng)濟(jì)。只不過，在資本市場，那些
說起關(guān)聯(lián)交易，許多人第一印象就不太好。究其原因，實(shí)在有太多公司利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、虛構(gòu)利潤……一時(shí)間，關(guān)聯(lián)交易似乎成了坑蒙拐騙的勾當(dāng)。實(shí)際上，關(guān)聯(lián)交易是完全不可避免的，從經(jīng)濟(jì)效率來看，禁止關(guān)聯(lián)交易也就禁止了規(guī)模經(jīng)濟(jì)與范圍經(jīng)濟(jì)。只不過，在資本市場，那些利用關(guān)聯(lián)交易謀取經(jīng)濟(jì)效率的公司與那些坑蒙拐騙的公司混在一個(gè)泥潭里，信息弱勢者完全無法辯認(rèn)孰優(yōu)孰劣，以至于大多數(shù)人逐漸都會對關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生陰影，最終就可能是壞人把好人趕跑。這也是為什么許多國家的法律會嚴(yán)格要求關(guān)聯(lián)交易披露的根本原因。
我們國家的《公司法》、《企業(yè)所得稅法》、《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市規(guī)則》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等都對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了規(guī)范。
無論約束內(nèi)容是什么，究竟什么是關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的問題都是最根本的。然而，每部法律或法規(guī)都從自己的角度對關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易，而其間還存在不小的差異。
從邏輯上看，如果界定了兩者是關(guān)聯(lián)方，亦即兩者之間的關(guān)系屬關(guān)聯(lián)關(guān)系，那么此二者之間的交易自然屬關(guān)聯(lián)交易。因此我們倒不用分別去深究關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易以及關(guān)聯(lián)關(guān)系的定義，最重要的在于什么是“關(guān)聯(lián)”。
法規(guī)的主要差異
個(gè)人認(rèn)為，最大的差異在于母子公司究竟算不算關(guān)聯(lián)方?！豆痉ā贰ⅰ缎畔⑴豆芾磙k法》與《上市規(guī)則》規(guī)定是一樣的，即母子公司不算關(guān)聯(lián)方。而會計(jì)準(zhǔn)則與所得稅法的定義則將母子公司視為關(guān)聯(lián)方。
顯然，這是由于法規(guī)本身的定位不同造成的，《公司法》、《信息披露管理辦法》與《上市規(guī)則》主要是為了保護(hù)投資者利益，而會計(jì)準(zhǔn)則則是為了會計(jì)信息的相關(guān)、可靠，《企業(yè)所得稅法》自然是為了防止企業(yè)通過關(guān)聯(lián)交易偷逃稅款。
企業(yè)在具體執(zhí)行中，顯然只能按照不同的活兒的性質(zhì)，遵守不同的法規(guī)。在上市與信息披露這個(gè)環(huán)節(jié)，自然要遵守《信息披露管理辦法》與《上市規(guī)則》，而財(cái)務(wù)報(bào)告則須遵守《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》，納稅及其調(diào)整就須依照《企業(yè)所得稅法》。
企業(yè)對于關(guān)聯(lián)交易的審議程序，即治理與內(nèi)部控制方面則應(yīng)注意這種差異的影響?！渡鲜幸?guī)則》規(guī)定了關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的審議規(guī)則，30萬以上的與關(guān)聯(lián)自然人之間的關(guān)聯(lián)交易、300萬以上或占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)0.5%以上的與關(guān)聯(lián)法人之間的關(guān)聯(lián)交易都要報(bào)董事會或股東大會審議。即只要符合以上金額要求的至少要到董事會審議，是否要到股東大會則看公司章程是否有規(guī)定相關(guān)的權(quán)限了，法規(guī)沒有限制。[page]
這種程序看起來是很繁瑣的，而母子公司之間的交易又幾乎是一種常態(tài)，如果母子公司的交易又屬于上市規(guī)則約束的范圍，那會把董事會或股東大會搞瘋掉的。所幸《信息披露管理辦法》與《上市規(guī)則》都未將子公司視為關(guān)聯(lián)方，對于母子公司的交易企業(yè)是可以自主設(shè)定其審批權(quán)限與流程的。
《公司法》的謬誤
第125條規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。這里的“企業(yè)”按邏輯推斷應(yīng)該包括決議事項(xiàng)中涉及所有可以稱之“企業(yè)”的機(jī)構(gòu)，那么顯然包括上市公司本身。而按217條規(guī)定，上市公司董事與上市公司本身是存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，那么是不是這些董事應(yīng)該回避這些事項(xiàng)呢?如果這些董事都不能參與表決，他們?nèi)绾伪憩F(xiàn)出對上市公司有“直接或間接控制”呢?如果沒有“直接或間接控制”還能算關(guān)聯(lián)方嗎?如果不算關(guān)聯(lián)方，是不是又……這顯然是一個(gè)死循環(huán)。
常規(guī)的解釋是，125條中的“……所涉及的企業(yè)”不包括上市公司本身。因此，法規(guī)的邏輯顯然是謬誤的。
附：我國現(xiàn)有法律對關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易的定義
《公司法》217條
關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。
《企業(yè)所得稅法》109條
關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人：
(一)在資金、經(jīng)營、購銷等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系;
(二)直接或者間接地同為第三者控制;
(三)在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。
《上市公司信息披露管理辦法》第71條
上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)。關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。
具有以下情形之一的法人，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：
1.直接或者間接地控制上市公司的法人;
2.由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人;
3.關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的、或者擔(dān)任董事、高級管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人;
4.持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動(dòng)人;[page]
5.在過去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12月內(nèi)，存在上述情形之一的;
6.中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的法人。
具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：
1.直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人;
2.上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員;
3.直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員;
4.上述第1、2項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母;
5.在過去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來12個(gè)月內(nèi)，存在上述情形之一的;
6.中國證監(jiān)會、證券交易所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對其利益傾斜的自然人。
《深交所上市規(guī)則》與證監(jiān)會的《上市公司信息披露管理辦法》在關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的定義方面是一致的。
《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》
第三條 一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方?？刂?，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益。共同控制，是指按照合同約定對某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。重大影響，是指對一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。
第四條 下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：
(一)該企業(yè)的母公司。
(二)該企業(yè)的子公司。
(三)與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。
(四)對該企業(yè)實(shí)施共同控制的投資方。
(五)對該企業(yè)施加重大影響的投資方。
(六)該企業(yè)的合營企業(yè)。
(七)該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。
(八)該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者。
(九)該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。[page]
(十)該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)
