李先生說：我是做家具銷售生意的，前不久向廠家訂購了一批家具，合同價款為２０萬元。我與對方簽的合同中約定了１萬元的定金、違約金１．５萬元，簽訂合同后我就將１萬元定金給了廠家，對方卻一直沒有按照合同約定把貨物交給我，給我造成了很大的損失。聽別人說在法律上有定金罰則和違約金兩種說法。在現(xiàn)在這種情況下，我是可以要求同時適用違約金和定金條款，還是要選擇適用其中的一個，如果選擇適用又應(yīng)該主張適用哪一個對我更有利呢？
北京嘉佑律師宋先麗：違約金與定金是兩種不同的責(zé)任形式。定金是指合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)先支付給對方的款項；違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約時，應(yīng)向另一方支付的款項。我國法律規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。當(dāng)事人也可以按照擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定，約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
作為起擔(dān)保債務(wù)履行作用的違約金與定金之間的差別很大：１．違約金是以違約為生效要件的，不需要預(yù)先給付，而是在違約行為發(fā)生后才進(jìn)行給付；而定金是以預(yù)先給付為條件的，定金交付之日起定金條款即生效。２．責(zé)任承擔(dān)方式不同。合同中約定違約金條款的，一方違約時，應(yīng)當(dāng)按照該約定支付違約金；合同中約定定金條款的，則要按照“定金罰款”來處理。３．?dāng)?shù)額規(guī)定不同。我國法律規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。而對于定金，我國法律規(guī)定定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。４．違約金與定金都具有擔(dān)保債務(wù)的履行的作用，但定金比違約金更具有優(yōu)先保證性。５．定金一般是當(dāng)事人約定的，而違約金既可以是約定的，也可以是法定的。
我國法律規(guī)定，在當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的時候，一方違約時，對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款。因此在目前這種情況下，李先生作為非違約方可以選擇適用定金條款或者違約金條款，但是這兩者是不能夠同時主張的。因為如果兩者并用，其數(shù)額可能大大超過因違約而造成的損失，不僅對違約方懲罰過重，也可能使守約方獲得其所受損失之外的利益，這將違反合同的公平原則。所以，李先生可以要求對方返還定金并承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金１．５萬元，這樣是比較有利的一種方式。
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