【中文標(biāo)題】微軟訴亞都引發(fā)的法律思考
【英文標(biāo)題】 【作者】喻莉
【寫作時間】2002 年 【學(xué)科類別】
【關(guān)鍵詞】 【原文出處】
【唯一標(biāo)志】335547366
【全文】 【法寶引證碼】 CLI.A.03046
微軟訴亞都引發(fā)的法律思考
喻莉
【全文】
一、改版更新介紹：
經(jīng)過第１期的嘗試，我們給《北大法律周刊》“做了個大手術(shù)”。首先，《周刊》將成為一份“電子刊物”，每個網(wǎng)民都可以免費訂閱我們的刊物。這樣，我們每一次的更新內(nèi)容都將及時出現(xiàn)在您的電子郵件信箱里；您只需“守株待兔”就可以閱覽最新最完整的《北大法律周刊》。其次，從第２期開始，《周刊》將進行較大的改版。我們將開辟五個小欄目：一、法律要聞回顧：以簡潔概括的形式對一周以來有關(guān)法律的國內(nèi)外重大新聞進行綜述，二、專題論壇連載：繼續(xù)第１期已做過的專題論壇，但由于其篇幅通常都比較長，所以采用連載的形式。在連載期間，同時向讀者征求有關(guān)改該專題的個人看法，在連載結(jié)束之后，我們將把讀者意見集中起來，一次性在本欄目中進行公布。三、經(jīng)典法律問答：我們將把本網(wǎng)站“法律咨詢”欄目中出現(xiàn)的具有代表意義的問答進行收集整理，濃縮于此欄目中。四、網(wǎng)站更新手記：本欄目將對一周內(nèi)本網(wǎng)站自身的更新信息進行最及時的報道。
雖然《周刊》形式上進行了較大的改動，但其創(chuàng)刊時所確立的精神仍然不變：一、關(guān)注現(xiàn)實的法律問題，將理論的思考和制度建設(shè)方面的關(guān)注滲透于其中。二、《周刊》堅持的立場一定是法律的立場，《周刊》采用的視角也必然是法律的視角。
二、法律要聞回顧：
１、車輛消費貸款保險有新規(guī)：
經(jīng)中國保險監(jiān)督管理委員會批準(zhǔn)，中國人民保險公司在全國范圍內(nèi)開辦《機動車輛消費貸款保證保險》。新條款的投保人是以貸款購買汽車的中國公民、企業(yè)、事業(yè)單位法人，被保險人是提供貸款的國有商業(yè)銀行和其他金融機構(gòu)。保險期限為投保人獲貸三日起至付清最后一筆貸款之日止，最長不超過５年。
２、城鎮(zhèn)中低收入者將獲加薪：
為促進居民消費，擴大國內(nèi)有效需求，拉動經(jīng)濟增長，黨中央、國務(wù)院決定，對城鎮(zhèn)中低收入居民收入政策進行調(diào)整，這也是加大實施積極財政政策的一項重要內(nèi)容。據(jù)介紹，這次調(diào)整城鎮(zhèn)中低收入居民收入政策的直接受益人員將達(dá)八千四百多萬人。政策調(diào)整的主要內(nèi)容包括：從１９９９年７月１日起，將國有企業(yè)下崗職工基本生活費水平、失業(yè)保險金水平、城鎮(zhèn)居民最低生活保障水平提高３０％；增加機關(guān)事業(yè)單位在職職工工資和離退休人員離退休費；提高企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)；一次性補發(fā)１９９９年６月底前拖欠的企業(yè)離退休人員統(tǒng)籌項目內(nèi)的養(yǎng)老金；提高部分優(yōu)撫對象撫恤標(biāo)準(zhǔn)等。
據(jù)悉，這次調(diào)整收入政策的具體措施出臺后，僅今年下半年全國就需增加經(jīng)費支出５４０億元左右，其中，除北京、上海、江蘇、浙江、福建、山東和廣東等７個沿海經(jīng)濟發(fā)達(dá)省市自行解決其增支的１１２億元外，其他２４個地區(qū)新增支出的８４％將由中央財政補助。
３、國際檢察院聯(lián)合會第四屆年會暨會員大會閉幕：
９月５日，國際檢察院聯(lián)合會第四屆年會暨會員大會開幕，全國人大常委會委員長李鵬出席開幕式并發(fā)表講話，８５個國家和地區(qū)的５００多名檢察官聚首北京，圍繞“欺詐犯罪和腐敗犯罪”這一主題展開研討，９月１０日，大會閉幕，最高人民檢查院檢察長韓杼濱到會祝賀。
４、中韓檢察機關(guān)簽署合作協(xié)議：
最高人民檢查院檢察長韓杼濱９月６日晚在釣魚臺國賓館會見并宴請了韓國檢察總長樸舜用為團長的韓國監(jiān)察代表團。會見后，雙方簽署了兩國檢察機關(guān)合作協(xié)議。此合作協(xié)議內(nèi)容包括：雙方檢察機關(guān)應(yīng)嚴(yán)格遵守、執(zhí)行國家雙邊條約，在各自的職權(quán)范圍內(nèi)加強合作，相互積極提供有關(guān)監(jiān)察業(yè)務(wù)的協(xié)助，雙方互派監(jiān)察人員進行法律、監(jiān)察業(yè)務(wù)的研究，培訓(xùn)和講學(xué)，交流共同感興趣的法律文件和監(jiān)察工作情況等。
５、人大常委會開展《
義務(wù)教育法》執(zhí)法檢查：
全國人大常委會《
義務(wù)教育法》執(zhí)法檢查組９月７日在京召開第一次全體會議。全國人大常委會副委員長彭佩云在會上作執(zhí)法檢查工作動員報告，會議還聽取了有關(guān)部門貫徹實施《
義務(wù)教育法》情況的匯報。
６、北京市房改實施方案出臺：
９月６日北京市房改實施方案正式出臺。據(jù)該方案，北京市地方所屬機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從１９９８年年底起，停止住房實物分配，逐步實行住房貨幣分配，職工通過使用住房公積金、住房補貼和住房貸款購買住房。１９９９年起，房改售房停止執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)價，一律實行成本價。
７、證監(jiān)會將組織證券從業(yè)人員資格考試：
為規(guī)范證券從業(yè)人員資格管理，提高證券從業(yè)人員素質(zhì)，促進證券市場健康規(guī)范發(fā)展，中國證監(jiān)會將于明年４月組織證券從業(yè)人員資格考試?？荚嚭细裾呖梢罁?jù)《證券業(yè)從業(yè)人員資格管理暫行規(guī)定》、《證券、期貨投資咨詢管理暫行規(guī)定》、《
證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》及其他有關(guān)規(guī)定向中國證監(jiān)會申請證券代理發(fā)行、證券經(jīng)營和證券投資咨詢?nèi)愘Y格證書。
８、法人配售股票有新規(guī)，證監(jiān)會為國企入市開綠燈：
中國證監(jiān)會９月８日發(fā)出《
關(guān)于法人配售股票有關(guān)問題的通知》，就法人配售股票有關(guān)問題作出了更加明確的規(guī)定。據(jù)此《通知》，國有企業(yè)、關(guān)于資產(chǎn)控股企業(yè)，上市公司所開立的股票帳戶，可用于配售股票，也可用于投資二級市場的股票，但在二級市場買入又賣出或賣出又買入同一種股票的時間間隔不得少于６個月。
９、鼓勵外商投資新措施出臺：
為了擴大吸收外資，鼓勵引進先進技術(shù)設(shè)備，促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和技術(shù)進步，國家將采取一系列措施鼓勵外商對華投資，這些措施主要包括：減免稅收鼓勵創(chuàng)新擴大出口，放寬融資擔(dān)保和貸款條件，對中方股東發(fā)放股本貸款，國內(nèi)保險機構(gòu)提供保險服務(wù)等。
１０、律師資格考試再爆熱點：
今年已有１８２７７０人報名參加本世紀(jì)全國最后一次律師資格考試。這是自１９８６年舉行第一次全國律師資格統(tǒng)一考試以來，報名人數(shù)最多的一年，比去年１４萬參考人員增加了２８％，使持續(xù)幾年的律考熱再度爆出熱點。
三、專題論壇連載：
前言：
專題論壇每次邀請一個主持人就一個時事法律問題進行探討，任何人，只要受過良好的法律訓(xùn)練，具備良好的法律思維能力，都可以成為“專題論壇”的主持人。主持人可以自選主題，形式上一般可按照以下模式來進行編輯：
焦點報道：關(guān)于法律主題的一些新聞報道，以顯示此問題的現(xiàn)實關(guān)聯(lián)性。
背景材料：關(guān)于這一主題的相關(guān)材料，比如相關(guān)的知識、法律法規(guī)、案例、國外的解決辦法等，材料要求盡可能全面翔實。
法律分析：提出法律問題，提供法律解決的方案，提出法律分析的不同視角?？梢宰约悍治?，也可以采用現(xiàn)成的分析，也可以組織專家進行法律分析和解答。分析要求準(zhǔn)確精當(dāng)。
主持人手記：對這一法律主題的感想，文字盡可能活潑，同時要有思路上的啟發(fā)性。
上述欄目的內(nèi)容如果來自報刊、書籍、雜志、網(wǎng)站請自己解決版權(quán)，同時務(wù)必注明出處。整個主題編輯完成后，按本刊格式存為HTML文件，發(fā)給本刊編輯部。編輯部將在一周內(nèi)審核完畢，決定是否采用。
編輯的內(nèi)容一經(jīng)采用，即付給象征性的稿酬（每一期２００－５００元人民幣），并注明“主持人”姓名。因此，來信請注明姓名（包括署名）、通訊地址和可公布的E-Mail地址。
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本期主題：微軟訴亞都引發(fā)的法律思考
一． 焦點報道：收緊反盜版的最后繩索，微軟狀告最終用戶亞都
二． 背景資料：
（一）一石激起千層浪（以下待續(xù)）
（二）揭開微軟反盜版的面紗
（三）微軟軟件緣何受到保護
（四）相關(guān)法律法規(guī)庫
三． 法律分析：
（一）使用者侵權(quán)
1．“使用者侵權(quán)”的法律界定
2．購買、使用盜版軟件同購買、使用盜版書籍在現(xiàn)行法下有何不同
3．關(guān)于“使用盜版者侵權(quán)” 應(yīng)然性問題的討論
（二）價格歧視
（三）微軟，你是不是一個壟斷者
四． 主持人手記：痛定思痛
一．焦點報道：收緊反盜版的最后繩索，微軟狀告最終用戶亞都
收緊反盜版的最后繩索，微軟狀告最終用戶亞都
４月２８日，一紙傳票將北京亞都科技集團推上被告席，亞都驚愕地發(fā)現(xiàn)因為美國微軟公司控告其侵犯計算機軟件著作權(quán)，它必須在５月２７日接受開庭審理。
微軟在起訴狀中稱：MS－Windows95等12種軟件是其開發(fā)并享有著作權(quán)的產(chǎn)品。１９９８年１１月，原告授權(quán)代理人中聯(lián)知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查中心在被告的辦公場所發(fā)現(xiàn)被告未經(jīng)原告許可，通過盜版光盤擅自復(fù)制并使用上述軟件產(chǎn)品。微軟方面認(rèn)為，亞都的行為直接給其造成８０多萬元市場損失。依照《
中華人民共和國著作權(quán)法》和《
計算機軟件保護條例》以及有關(guān)國際公約，要求亞都立即停止侵權(quán)，公開賠禮道歉，賠償１５０萬元人民幣，并支付所有調(diào)查、取證及訴訟費用８０萬元。此是微軟在中國反盜版訴案中第一次控告最終用戶。５月２５日，微軟以律師生病為名申請延期開庭得到準(zhǔn)許，現(xiàn)尚無進一步的消息。
不愿忍辱偷生，亞都奮起還擊
此事發(fā)生之后，亞都的第一感覺是“莫名其妙”。亞都有關(guān)人士稱，亞都并不從事軟件和計算機開發(fā)，也與微軟無業(yè)務(wù)往來，兼之不搞非法經(jīng)營，成為微軟起訴的對象猶如“飛來橫禍”，并且微軟起訴狀證詞由美國國務(wù)卿奧爾布賴特和華盛頓州州務(wù)卿芝羅親筆簽名，不排除有其他背景。據(jù)其分析，微軟此舉有可能是“敲山震虎”、“殺雞給猴看”。因此與其束手待斃，不如奮起抗?fàn)?，亞都先是在網(wǎng)上發(fā)表嚴(yán)正聲明，接著召開新聞發(fā)布會，向新聞媒體和社會公眾尋求支持，以“民族牌”和“法律牌”對抗微軟。
具體來說，針對微軟的指控，亞都先后采取了以下措施：
在5月21日上午召開的新聞發(fā)布會上，集團總裁何魯敏宣稱，此案開公審理后可能嚴(yán)重危害公司聲譽，也可能引發(fā)其他更大危害，所以亞都決心不惜代價，無論輸贏，都要與微軟公司奉陪到底。
澄清事實：承認(rèn)確有部分計算機安裝了非正版軟件，但是經(jīng)過財務(wù)檢查，并未發(fā)現(xiàn)有購買盜版軟件的經(jīng)費支出，所以這些軟件絕非公司購買和職務(wù)使用。此外，亞都的產(chǎn)品設(shè)計軟件、財務(wù)管理軟件和部分辦公軟件是完全合法的正版產(chǎn)品，其中包括Windows95和WindowsNT。所謂公司PC機裝載的盜版軟件純屬是部分員工的個人行為。同時亞都表示，如微軟訴其侵權(quán)勝訴，公司愿意為“誤用微軟盜版軟件”而向微軟道歉。
提出價格歧視問題，一瀉中國IT業(yè)對微軟的心頭大恨：集團總裁何魯敏在新聞發(fā)布會上稱由于微軟在中國的軟件產(chǎn)品售價普遍高于美國，亞都稱不排除就價格歧視問題聯(lián)合國內(nèi)一些知名企業(yè)對微軟進行反訴的可能。
釜底抽薪：６月２４日宣告全面轉(zhuǎn)用金山正版產(chǎn)品。亞都非常誠懇地承認(rèn)員工使用盜版不對，所以公司全面采用比微軟產(chǎn)品更好的金山WPS2000正版軟件。
展開法律還擊：七月初，何魯敏透露，微軟在亞都公司調(diào)查取證的所作所為屬“非法侵入”， 因為相關(guān)調(diào)查取證人員（中聯(lián)知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查中心以及北京市海淀工商局、海淀區(qū)公證處）在未履行合法手續(xù)前無權(quán)進入亞都公司展開工作，且知識產(chǎn)權(quán)問題不在工商局職能范圍內(nèi)。何魯敏稱，更為關(guān)鍵的一個問題是，據(jù)亞都案后從工商管理部門了解，當(dāng)時帶人去亞都檢查的有關(guān)人員屬于“非職務(wù)行為”，事先并未通知有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，使微軟狀告亞都一案從根本上缺乏法律基礎(chǔ)，而且微軟還存在偷漏稅問題。
從亞都三個月以來的反應(yīng)來看，由于亞都大打“民族牌”和“法律牌”，既承認(rèn)自己的疏忽，又據(jù)理力爭，逐漸變被動為主動，打亂了微軟的如意算盤。
詳情參見：
微軟狀告亞都索賠150萬、每日新聞、經(jīng)濟信息。
二． 背景資料：
一石激起千層浪
微軟訴亞都一案事實基本清楚，專家也認(rèn)為此案可爭點不外乎是侵權(quán)軟件的數(shù)量和侵權(quán)賠償數(shù)額問題。但此事自批露以來，受到了社會各界的廣泛關(guān)注，可謂一石激起千層浪。其主要原因是：中國IT業(yè)及消費者多年積聚的對微軟價格歧視的怒火由此案而找到了發(fā)泄口；另外此案涉及到計算機軟件保護中有爭議的“使用盜版者侵權(quán)”問題，如微軟勝訴，則其打擊面將涵蓋企業(yè)、個人和家庭用戶。因此社會各界反響激烈，幾乎在全社會掀起反微軟的浪潮。
在各界的評論中，一方面大家都承認(rèn)保護知識產(chǎn)權(quán)、培育正版市場是當(dāng)務(wù)之急，應(yīng)當(dāng)從微軟在中國的一系列的反盜版索賠中吸取教訓(xùn)；另一方面，社會各界都認(rèn)為要利用法律等武器對微軟的霸權(quán)給予反擊，提出了價格歧視、壟斷、合法取證等問題，IT界更是以實際行動來反對微軟的霸權(quán),一個絕好的軟件商機出現(xiàn)了：
（１）微軟的軟件競爭對手金山公司表示：盜版終究要付出高代價，人家是撒網(wǎng)，讓你來鉆；國內(nèi)軟件企業(yè)尤其像金山公司這樣的通用辦公軟件企業(yè)，更是渴求有健康的正版市場環(huán)境。微軟公司是先縱容盜版建立市場基礎(chǔ)，然后再來清剿企業(yè)盜版以牟暴利的。我們愿意與國內(nèi)企業(yè)一起積極努力，為推動企業(yè)正版生產(chǎn)建設(shè)盡自己的努力。我們不反對微軟用法律手段反盜版，我們真正反對的是微軟的霸權(quán)。微軟訴亞都事件發(fā)生后，金山成為間接的受益者：華旗資訊宣布，從1999年7月8日至10月1日，在全國范圍內(nèi)開始實施“愛國者——龍行世紀(jì)”計劃，具體內(nèi)容為：把其顯示器產(chǎn)品愛國者700A和500A分別降價至１９９９元和１３８０元，并隨顯示器免費贈送國產(chǎn)辦公軟件——《金山WPS2000》和游戲軟件——《決戰(zhàn)朝鮮》。
（２）中國電腦生產(chǎn)廠商：６月１日，金長城宣布推出一款不預(yù)裝微軟視窗軟件的定價4999元的颶風(fēng)499電腦，TCL電腦公司緊隨長城之后，在七月初也推出了一款4888元的“精彩600”低價電腦。
詳情見1999年6月3日 15:50 《長江日報》 方興東文/原載于6月3日《長江日報》
（二）揭開微軟反盜版的面紗：
１．在反盜版的旗幟下，微軟意欲何為？
對此問題的最好回答莫過于微軟領(lǐng)袖的現(xiàn)身說法。去年7月，《財富》封面文章刊登了比爾·蓋茨與另一巨富沃倫·巴菲特的對話，蓋茨在談到中國軟件市場時說：“雖然中國每年的電腦銷量為300萬臺左右，但人們不花錢買軟件。但總有一天，他們要付錢的。只要他們想偷，我希望他們偷我們的，他們將會上癮。因此，我們可以算計出未來十年的某天，我們將怎樣去收錢。”如果說那時中國IT業(yè)對蓋茨此話的含義認(rèn)識不足，那么一連串的索賠尤其是微軟訴亞都一案足以使中國人認(rèn)識到：微軟對盜版先縱后擒，針對今天中國企業(yè)界反盜版的打擊，可以說是蓄謀已久。
２．人為刀俎我為魚肉
蓋茨何以如此自信，將從中國盜版開刀撈取大量利潤，據(jù)方興東博士分析，是因為軟件有零邊際成本和鎖定用戶兩個特點，軟件產(chǎn)品投入成本高，但制造成本幾乎為零，盜版就相當(dāng)于零關(guān)稅的傾銷，先通過盜版以價格優(yōu)勢致命地打擊競爭對手，最大限度地占領(lǐng)市場。然后，利用用戶一旦更換軟件就要付出極高的轉(zhuǎn)移成本的這一特點鎖定用戶。最后，通過法律手段或產(chǎn)品升級，用戶只有任其宰割的份了（詳情見1999年6月3日 15:50 《長江日報》 方興東文/原載于6月3日《長江日報》）。而蓋茨計劃中所不可缺的一點就是令用戶望而卻步的“天價”，對中國用戶實行價格歧視，誘其盜版，然后一網(wǎng)打盡?！ ?
３．欲擒先縱、先放后收
微軟在亞太地區(qū)的打擊本土軟件和反盜版策略大致相同，即都采取欲擒先縱的方法，先用盜版軟件占領(lǐng)市場擠垮競爭對手，再回頭打擊盜版。從1995年開始，微軟在中國臺灣、日本、中國大陸全面出擊，都是利用本土軟件公司對微軟WIN95新平臺的不熟悉，迅速把OFFICE移植到新的平臺上，并且對這幾個地區(qū)的盜版基本上不聞不問，企圖利用盜版市場第一時間內(nèi)最小代價最大限度地進入用戶手中，這一點對于金山等剛剛步入正軌還沒有強大資金實力并且產(chǎn)品單一的公司來說是致命的打擊。在中國臺灣和日本，其本土一些非常優(yōu)秀的辦公軟件現(xiàn)在已經(jīng)銷聲匿跡，軟件市場已成為微軟的天下，然后微軟再通過狀告一兩家典型的公司，殺雞給猴看，讓別的公司乖乖地購買自己的軟件。（詳情參見《金山戰(zhàn)微軟 看鹿死誰手》 光明文 市場報 (GB code) 1999-07-15 ）
微軟在中國臺灣和日本的“摘桃子”可謂一路順風(fēng)，雖然在中國大陸遭到金山公司的頑強抵抗，微軟的軟件在中國的普及率還是很高。所以在五年對盜版市場不聞不問之后，微軟決心開始收獲勝利果實。
４．一手提倡正版開辟市場，一手打擊盜版
去年11月27日，北大方正與微軟(中國)公司聯(lián)合發(fā)出倡議：“視正版如生命，靠正版求發(fā)展”，雙方表示要共同推動軟件使用的合法化和規(guī)范化。
去年底，微軟投資6000多萬美元建起微軟中國研究院，招兵買馬組建一流研究機構(gòu)。在短期內(nèi)就收到一千余份國內(nèi)博士的應(yīng)聘書，國家投資十多年的863項目不少成員投奔而去。
今年3月10日，比爾·蓋茨來深圳發(fā)布“維納斯”計劃，準(zhǔn)備大規(guī)模進軍國內(nèi)電視領(lǐng)域，推廣WindowsCE。同時與諸多國內(nèi)企業(yè)結(jié)成各種聯(lián)盟，開拓市場。
今年3月中旬，比爾·蓋茨在深圳市為“維納斯”計劃鳴鑼開道的時候，同時與深圳市政府簽署了一項深圳市合法使用軟件的協(xié)議。一個地方政府與一家企業(yè)之間簽訂這樣的協(xié)議，這些年來是第一次。
與此同時，微軟詳盡的反盜版計劃開始實施。這一計劃在保護知識產(chǎn)權(quán)的大旗下，遭索賠企業(yè)紛紛落馬。
1994年5月和7月，“微軟”“歐特克”“佳沃德”向北京市第一中級人民法院起訴“巨人”侵犯計算機軟件著作權(quán)糾紛案：原告微軟公司訴稱，該公司是M S —D O S 6 ．0 、W i n d o w s 3?。? 等計算機軟件的著作權(quán)人，根據(jù)中美兩國政府于1 9 9 2 年1 月1 7 日簽訂的關(guān)于相互保護對方知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議規(guī)定，該系列軟件自1 9 9 2 年3 月1 7 日起受中國法律保護。1 9 9 3 年下半年起，原告發(fā)現(xiàn)被告巨人公司侵犯其軟件著作權(quán)，具體行為包括：1 、出售電腦時隨機附送客戶要求的原告公司的軟件復(fù)制品；2 、未經(jīng)原告允許將原告的計算機軟件進行公之于眾的發(fā)表、復(fù)制并向公眾發(fā)行。故請求法院判令被告立即停止一切侵權(quán)行為，并公開向原告賠禮道歉；賠償原告的軟件在北京銷售收入損失及原告的商譽損失4 0 ，0 0 0 美元；承擔(dān)本案的調(diào)查取證費、代理費、訴訟費以及其他與本案有關(guān)的費用162，420元人民幣。
被告巨人公司辯稱，本公司內(nèi)確有個別職工銷售電腦時違反公司規(guī)定，隨機搭配未經(jīng)合法許可的原告公司的軟件，但這并不是公司的行為。而且這些軟件是應(yīng)客戶的要求搭配的，如構(gòu)成對原告的侵權(quán)也是公司職工與客戶（原告代理人）的共同行為。
法院認(rèn)為，原告微軟公司是本案所涉及的計算機軟件的著作權(quán)人，原告的上述計算機軟件作品自1 9 9 2 年3 月1 7 日起受中國法律保護。被告巨人公司未經(jīng)著作權(quán)人許可，以營利為目的，非法復(fù)制、銷售有關(guān)計算機軟件復(fù)制品的行為，以及非法持有原告微軟公司的計算機軟件復(fù)制品的行為，已構(gòu)成對原告計算機軟件著作權(quán)的侵犯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。由于本案中原告所提賠償請求偏高，其實際損失和被告非法銷售復(fù)制軟件的利潤均難以計算，因此對原告的賠償應(yīng)根據(jù)本案中被告侵權(quán)的事實、情節(jié)和手段及本案的具體情況予以確定。綜上，被告的侵權(quán)行為成立，應(yīng)承擔(dān)261，841。42 元的賠償責(zé)任外，還應(yīng)停止侵權(quán)，消除影響，公開向原告賠禮道歉。
深圳華為是中國最大的程控交換機生產(chǎn)企業(yè)，前不久，在與微軟的軟件著作權(quán)糾紛中也被推上被告席，考慮到企業(yè)形象，與微軟庭外和解，賠付微軟款項。從華為開始，微軟反盜版計劃已走向打擊“使用盜版”。
同華為一樣，在遭到微軟的指控之后，為了維護企業(yè)形象，向微軟支付大量賠償金的還有北方一名著名的計算機公司。
今年二月北京市第一中級人民法院認(rèn)定兩家被告北京市海四達(dá)科技開發(fā)公司和民安投資咨詢公司侵權(quán)，令其分別賠償微軟損失54萬元和25。344 萬元人民幣，并在指定的報紙上向微軟公司公開道歉。據(jù)了解，這兩家公司未經(jīng)微軟同意，在其銷售的計算機上預(yù)裝微軟軟件，前者預(yù)裝了視窗95 和辦公室97，后者預(yù)裝了當(dāng)時微軟擁有版權(quán)的動畫軟件Softimage。
再接下來便是微軟訴亞都一案。審視微軟的反盜版歷程，不得不令人嘆服其“用心良苦”：
（1）精心挑選時機：在對盜版市場的五年“沉默”之后，微軟在中美知識產(chǎn)權(quán)談判的關(guān)頭，撒開反盜版的大網(wǎng)。在保護知識產(chǎn)權(quán)的旗幟下，微軟可以得到兩國政府、公眾在法律和道義上的支持，試問中國企業(yè)誰敢螳螂擋車？
（2）精心炮制索賠名單：從巨人、海四達(dá)到華為、亞都，可以很明顯的看出，微軟的黑名單上不僅包括計算機企業(yè)還包括國內(nèi)其他大中企業(yè)，微軟從中挑選典型企業(yè)起訴，以達(dá)“敲山震虎”之效。
（3）準(zhǔn)備充分：投入大量資金，尤其是巨額的調(diào)查取證費；采用“陷阱取證”方法，偽裝客戶取得證據(jù)后旋即公證。在亞都案中，更是組成中聯(lián)知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查中心以及北京市海淀工商局、海淀區(qū)公證處的聯(lián)合調(diào)查大隊來到亞都公司在北京海淀區(qū)上地信息產(chǎn)業(yè)基地亞都大廈的辦公場所，檢查、拍照和筆錄。
詳情參見：微軟如何反盜版、微軟的真實、警惕微軟
（三）微軟的軟件緣何受到保護：
原告微軟是一家美國公司、其計算機軟件也并非首先在中國發(fā)表，其軟件在中國尋求法律保護的原因何在呢？
１、《
中華人民共和國著作權(quán)法》第
二條規(guī)定，“外國人的作品首先在中國境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)。外國人在中國境外發(fā)表的作品，根據(jù)其所屬國同中國簽定的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。”
２、《
計算機軟件保護條例》第
五條第三款規(guī)定，“外國人在中國境外發(fā)表的軟件，依照其所屬國同中國簽定的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。”
３、１９９２年１月１７日中美兩國政府簽定了《中國政府與美國政府關(guān)于保護知識產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄》（下稱諒解備忘錄）。依據(jù)諒解備忘錄第3 條第9 款之規(guī)定，中國自１９９２年３月１７日起對美國國民在中國加入伯爾尼公約和日內(nèi)瓦公約前在中國境外發(fā)表的作品，包括計算機程序和錄音制品，給予保護。
４、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》（下稱伯爾尼公約）。美國與中國分別于１９８９年及１９９２年加入了伯爾尼公約。依據(jù)伯爾尼公約規(guī)定的國民待遇原則及自動保護原則，同為該公約成員國的中國及美國，兩國國民的作品，無論是否發(fā)表，亦勿需注冊或交納樣書等手續(xù)，在一切公約成員國中均應(yīng)受到該公約最低要求所提供的保護。
（四）相關(guān)法律法規(guī)庫：
《
中華人民共和國著作權(quán)法》、《
計算機軟件保護條例》、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《
實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》、《
中華人民共和國價格法》
三． 法律分析
（一） 使用者侵權(quán)
１、“使用者侵權(quán)”的法律界定
微軟在中國迄今為止的關(guān)于計算機軟件侵權(quán)訴案共有四起：巨人、海四達(dá)和民安、愛必德公司和亞都。已審結(jié)的兩起訴案中，微軟都是大贏家。亞都一案與上述三案均不同。以巨人為例，其軟件侵權(quán)的方式是在銷售電腦時預(yù)裝未授權(quán)的微軟軟件，屬于復(fù)制并銷售盜版。而亞都作為最終企業(yè)用戶被控購買并使用盜版。此案的焦點便是購買使用盜版軟件在法律上究竟有何責(zé)任。
隨著計算機軟件在我國的大量應(yīng)用和普及，我國對計算機軟件的保護，給予了高度重視，相繼頒布了《
著作權(quán)法》和《
計算機軟件保護條例》，把軟件列入版權(quán)保護。關(guān)于最終用戶持有侵權(quán)軟件的法律責(zé)任的規(guī)定是《
計算機軟件保護條例》的第
32條。對于這一條的理解學(xué)界和司法界產(chǎn)生了分歧。......
