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1、合同優(yōu)先。是說合同的效力，與法律的效力相比，合同的效力往往高于法律。合同有約定的，按合同執(zhí)行。合同沒有約定的，按法律的規(guī)定執(zhí)行。當(dāng)合同的約定與法律的規(guī)定不一致時(shí)，按合同約定執(zhí)行。所以，對(duì)于合同當(dāng)事人來講，合同是第一位的。

2、合同的約束力。合同在合同當(dāng)事人之間是最高行為準(zhǔn)則。第一，合同必須遵守。雙方的一切活動(dòng)，就是按照合同的要求履行合同，達(dá)到合同確定的目標(biāo)。第二，不遵守合同，就要承擔(dān)后果。不遵守合同，就是違約。違約就要承擔(dān)違約責(zé)任。不遵守合同，就可能喪失權(quán)利，就會(huì)給自己帶來不利的后果。

3、合同自由。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，契約自由是人的一項(xiàng)基本權(quán)利。也就是說，訂立合同，是雙方當(dāng)事人之間的事情，國(guó)家不強(qiáng)行干涉。只要是雙方達(dá)成一致意見，就可以簽訂。

民事行為和政法行為是不同的。對(duì)于民事行為，“法不禁止即自由”， “法不禁止皆權(quán)利”。對(duì)于政府行為，“法無授權(quán)不可為”，“法無授權(quán)即禁止”。

就建設(shè)工程施工合同來說，專用條款中的空白，可以根據(jù)雙方的意愿，自由的填寫。不要顧忌這，顧忌哪。

建設(shè)工程合同（承攬關(guān)系）

勘察合同

設(shè)計(jì)合同

施工合同

                     總包施工合同

                     分包施工合同

                            專業(yè)分包合同

                            勞務(wù)分包合同

監(jiān)理合同（委托關(guān)系）

材料供應(yīng)合同（買賣關(guān)系）

租賃合同（租賃關(guān)系）

周轉(zhuǎn)材料租賃

機(jī)械設(shè)備租賃

   （1）招標(biāo)。發(fā)出招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請(qǐng)書，發(fā)出招標(biāo)文件。這在《合同法》稱為“要約邀請(qǐng)”。

   （2）投標(biāo)。投標(biāo)人向招標(biāo)人遞交送達(dá)“標(biāo)書”。這個(gè)過程相當(dāng)于《合同法》中規(guī)定的“要約”。

   （3）中標(biāo)。經(jīng)過評(píng)標(biāo)委員會(huì)評(píng)標(biāo)，確定中標(biāo)人，并向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。中標(biāo)通知書相當(dāng)于《合同法》中規(guī)定的承諾。一旦發(fā)出中標(biāo)通知書，說明雙方施工合同關(guān)系成立。

   （4）簽訂《建設(shè)工程施工合同》。這僅僅是對(duì)施工合同的書面確認(rèn)。雙方的合同關(guān)系在此之前已經(jīng)確立。

   （5）備案；是一種行政管理措施。是國(guó)家對(duì)建設(shè)施工合同的審查與監(jiān)管。但備案不影響合同的效力。不能說經(jīng)過了備案合同才有效，不備案就無效。一般情況下，合同一經(jīng)承諾就已經(jīng)生效。但是，備案是極其重要的。司法解釋第21條規(guī)定：在結(jié)算發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)以經(jīng)過備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算的依據(jù)。

    以上招投標(biāo)的過程，實(shí)質(zhì)上是締結(jié)的合同的過程。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同過程大致為：要約邀請(qǐng)、要約、承諾。合同在承諾時(shí)成立。

合同成立與合同有效是兩回事。什么是合同的成立？是指當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成了一致意見，形成了合意，或者說，達(dá)成了協(xié)議。

什么是合同的生效？就是用國(guó)家法律對(duì)當(dāng)事人的合意進(jìn)行評(píng)價(jià)。評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)是：不違反全國(guó)人大通過的法律和國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效。違反，合同無效。比如轉(zhuǎn)包合同。雙方簽字蓋章，合同成立。但這樣的合同，違反國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是國(guó)家明令禁止的行為，所以合同無效。

兩者的區(qū)別是，成立反映的是當(dāng)事人的意志，生效反映的是國(guó)家的意志，是國(guó)家對(duì)合同關(guān)系的干預(yù)。成立是事實(shí)問題，生效是法律判斷問題。

合同無效能夠一系列的問題：

1、不能履行。已經(jīng)履行的還要恢復(fù)原狀。

2、無效合同不存在違約問題。只有損失的如何承擔(dān)的問題。

3、不存在解除的問題。不需要解除，而是必須終止履行。

但是，根據(jù)司法解釋，無效的合同，如果工程質(zhì)量驗(yàn)收合格，無效合同也可以作為結(jié)算的依據(jù)。

一般采用的是標(biāo)準(zhǔn)文本。也稱示范文本。這個(gè)示范文本在1991年3月由國(guó)家工商局、建設(shè)部聯(lián)合推薦使用，1992年12月30日建設(shè)部在《工程建設(shè)施工投標(biāo)管理辦法》中明確規(guī)定示范文本作為建設(shè)單位必備的投標(biāo)文件。1993年1月28日建設(shè)部在《建設(shè)工程施工合同管理辦法》第8條更進(jìn)一步規(guī)定，簽訂施工合同必須按照《示范文本》的合同條件，明確規(guī)定合同條款。

包括三部分：

協(xié)議書：內(nèi)容比較空洞。不細(xì)說。

專用條款：當(dāng)事人可以根據(jù)具體情況，自由協(xié)商確定的條款。有很多填寫：按通用條款執(zhí)行。這沒有任何意義。專用條款只有在對(duì)通用條款進(jìn)行修改、補(bǔ)充時(shí)才需要填寫。而且專用條款極其重要。發(fā)生爭(zhēng)議，都是因?yàn)閷Ｓ脳l款出了問題。所以，一定要高度重視。

通用條款：也稱合同條件。反映工程慣例。是將工程施工中一些帶有統(tǒng)一性的，普遍適用的內(nèi)容提取出來，加以標(biāo)準(zhǔn)化，形成的一個(gè)獨(dú)立文本。

但是，這樣的文本，是不是包含了合同的全部?jī)?nèi)容。不是。

根據(jù)示范文本第[2.1]條的規(guī)定。合同由以下10部分組成。

優(yōu)先；合同履行中，發(fā)包人承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件。該部分作為合同的修改與補(bǔ)充，具有最高的法律優(yōu)先地位。比如，施工中的簽證?？梢灾苯佑脕碚{(diào)整合同價(jià)款。

1、本合同協(xié)議書；

2、中標(biāo)通知書；

3、投標(biāo)書及其附件；

4、本合同專用條款；

5、本合同通用條款；

6、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；

7、圖紙；

8、工程量清單；

9、工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算數(shù)；

需說明一下幾點(diǎn)：

第一、合同不僅僅是一個(gè)示范文本，它包括的內(nèi)容很多，是由許多文件組成的。以上幾部分構(gòu)成承包合同的總體或整體。但提請(qǐng)注意的是，招標(biāo)文件不是合同的組成部分。它屬于要約邀請(qǐng)，沒有法律約束力。

第二、合同的不同部分，效力不同。以上內(nèi)容如有矛盾，以法律效力優(yōu)先的文件為準(zhǔn)。以上幾部分的法律效力，按以上順序，依次排列。排列的原則一是遵循“后來居上” 的原則。簽訂越晚，效力越高。簽訂越早，效力越低。也就是時(shí)間順序，就是效力順序。二是特殊條款優(yōu)于一般條款（專用條款優(yōu)于普通條款）。

有一個(gè)例外：就是所謂黑合同的問題。中標(biāo)之后簽訂的黑合同，也就是對(duì)已經(jīng)備案的中標(biāo)合同，進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更的合同，不能作為結(jié)算的依據(jù)。黑合同不論多么新，結(jié)算價(jià)格多么高，都不算數(shù)。投標(biāo)之前的合同，是招標(biāo)方與投標(biāo)方的串通行為，是違法，所以合同無效。所以，黑合同不適用“后來居上”的原則。

1、合同的法律基礎(chǔ)

2、合同語言

3、合同文本的范圍（合同的構(gòu)成文件與解釋的優(yōu)先次序）

第二部分：合同執(zhí)行人方面

1、發(fā)包方

2、承包方

3、工程師

4、項(xiàng)目經(jīng)理

第三方面：工程施工方面

1、工期

2、質(zhì)量

3、價(jià)格

4、工程變更

第四部分：合同終止與違約責(zé)任

第五部分：索賠與爭(zhēng)執(zhí)的解決

示范文本規(guī)定適用的的是國(guó)家的法律和行政法規(guī)。不包括部委的規(guī)章。該條提示：需要明示的法律、行政法規(guī)，由雙方在專用條款中約定。根據(jù)這一提示，可以在專用條款中明示本合同適用建設(shè)部第107號(hào)令和財(cái)政部建設(shè)部第369號(hào)令。

《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》2004年10月20日財(cái)建【2004】369號(hào)文發(fā)布；

《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》2001年11月5日建設(shè)部令107號(hào)發(fā)布。

作用：以上兩個(gè)文件的第16條均規(guī)定，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到結(jié)算報(bào)告和結(jié)算資料后的約定或規(guī)定時(shí)間內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)視為認(rèn)可。

1、約定工期

2、開工日期

約定開工日期

實(shí)際開工日期

3、進(jìn)度計(jì)劃

4、暫定施工

5、工期延誤與順延

6、工期提前

7、竣工日期

以下日期，以那個(gè)為準(zhǔn)？具體情況具體分析。

約定日期

實(shí)際完工日期

提交竣工報(bào)告的日期（2、提交了竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以該日期為準(zhǔn)）

驗(yàn)收通過的日期（3、經(jīng)驗(yàn)收合格的，以該日期為準(zhǔn)）

交付或轉(zhuǎn)移占有日期（4、未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以該日期為準(zhǔn)）

投入使用的日期

備案的日期

雙方共同認(rèn)可的日期（1、優(yōu)先采用的日期。如果沒有此日期，發(fā)生爭(zhēng)議后，按以上順序認(rèn)定）

其二、利息損失。因?yàn)楹贤械闹Ц豆こ炭畹臈l款，大多約定在工程竣工驗(yàn)收后    日內(nèi)。就是以竣工驗(yàn)收日期為起算點(diǎn)。起算點(diǎn)延后了，相應(yīng)的支付工程款的日期就要延后，計(jì)算利息的時(shí)間就要延后，這樣就會(huì)有利息的損失。工程款數(shù)額往往非常大，這樣利息也不是個(gè)小數(shù)。所以，大家一定要注意這個(gè)問題，做到正確填寫和確定竣工日期。

1、質(zhì)量等級(jí)與標(biāo)準(zhǔn)

2、質(zhì)量檢查與驗(yàn)收

檢查（日常檢查、顯露工程）

隱蔽工程驗(yàn)收（中間驗(yàn)收）與重新檢驗(yàn)

試車（設(shè)備運(yùn)行驗(yàn)收）

竣工驗(yàn)收

3、質(zhì)量保修

合同的這一部分，反映的是國(guó)家對(duì)工程質(zhì)量強(qiáng)制性規(guī)定和規(guī)范，必須遵守，不得違反。因此，協(xié)商變通的余地不大。工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，發(fā)生爭(zhēng)議，與合同的簽訂關(guān)系不大。因此，不再重復(fù)。

顯然，這一部分最重要。合同簽訂的好不好，工程能不能盈利，和這一部分關(guān)系密切，需要說一說。

    計(jì)價(jià)方式：合同價(jià)500萬或1000萬是如何算出來的？計(jì)算的這個(gè)方式或方法就是計(jì)價(jià)方式。計(jì)價(jià)方式就是計(jì)算價(jià)格的方式。這個(gè)都清楚。計(jì)價(jià)方式有兩種：

一是工料單價(jià)法。又稱定額計(jì)價(jià)法。河北省制定的計(jì)價(jià)方法至今有三套：98定額、03定額、08定額。套用定額計(jì)算工程造價(jià)，就是工料單價(jià)法。

二是綜合單價(jià)法。又稱清單計(jì)價(jià)法。04年制定的規(guī)范，現(xiàn)正在推廣之中。政府投資的工程必須采用該計(jì)價(jià)方法進(jìn)行招投標(biāo)。

河北省建設(shè)工程施工合同示范文本

進(jìn)度款（講）

進(jìn)度款不能按時(shí)到位，是經(jīng)常遇到的事情。一般也不較真，就過去了。照常施工。我認(rèn)為，這是一個(gè)非常好的機(jī)會(huì)。要好好的利用。

首先講，出現(xiàn)這一情況時(shí)，我們的權(quán)利。第26.4條規(guī)定，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。停止施工，對(duì)開發(fā)商的影響是十分大的。工期長(zhǎng)時(shí)間拖延，開發(fā)商是承受不起的。所以，這個(gè)權(quán)利一定要行使。不要聽?zhēng)拙浜迷?，就放棄?quán)利。

其次講如何利用？停工的目的，不是為了取得一份還款協(xié)議，或取得進(jìn)度款。更重要的是利用這一機(jī)會(huì)，把以后在竣工結(jié)算時(shí)有可能遇到的問題，提前解決。比如，應(yīng)當(dāng)增加的費(fèi)用，一直拖延不簽字，這時(shí)要讓他簽字。以后結(jié)算時(shí)，他可能撒賴不承認(rèn)，這是要讓他承認(rèn)。等等。凡是有可能結(jié)算時(shí)遇到的問題，都應(yīng)當(dāng)在此時(shí)解決。一定要記?。汗こ虥]有完工，工程在我們手里，我們就有談判的主動(dòng)權(quán)。一旦工程交出去，談判的主動(dòng)權(quán)就喪失了。主動(dòng)權(quán)就掌握在了開發(fā)商的手中。

竣工結(jié)算款。工程一旦交付，等到結(jié)算工程款時(shí)，再與開發(fā)商談判，一切就都晚了。

（1）簽證這個(gè)詞，建筑行業(yè)的人都熟悉，都在用。但什么是簽證，至今沒有一個(gè)定義。個(gè)人理解：簽證就是簽字確認(rèn)。是甲方簽字確認(rèn)。需要簽字確認(rèn)的，大致有以下情況：工程變更，工程量增加，合同價(jià)款需要調(diào)整，此時(shí)要簽證。尤其是在甲方代表或監(jiān)理工程師口頭一說，沒有書面的變更通知，更要注意及時(shí)簽證確認(rèn)。再有，零星用工。尤其只是口頭一說，沒有書面的指令，要注意及時(shí)簽訂確認(rèn)。一旦簽證，它的效力就等于是雙方簽訂的一個(gè)付款協(xié)議，或者是甲方的一張欠條，可以直接作為結(jié)算的憑證。

（2）索賠。和甲方違約有關(guān)，和應(yīng)由甲方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)。當(dāng)甲方違約，或者出現(xiàn)了應(yīng)由甲方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，而造成了自己的損失。此時(shí)，就要向甲方主張權(quán)利，要求賠償。主張權(quán)利，要求賠償，就是索賠。索賠，就是“要你賠”。

我個(gè)人認(rèn)為，不必將簽證與索賠截然分開。當(dāng)索賠一旦被甲方簽字認(rèn)可，索賠也就變成了簽證。也可以直接作為結(jié)算的憑證。

在實(shí)踐中，關(guān)于索賠，要注意以下幾點(diǎn)：

1、掌握合同約定的索賠事由。當(dāng)出現(xiàn)時(shí)，及時(shí)索賠。索賠的事由有：

2、保留證據(jù)。主要是發(fā)生了索賠是事由的證據(jù)，發(fā)生了損失的證據(jù)。這是索賠成功的保證。

3、及時(shí)索賠，發(fā)出索賠函或索賠報(bào)告。必要時(shí)公司制作統(tǒng)一格式的索賠函或索賠報(bào)告，增加索賠的嚴(yán)肅性。權(quán)利是有時(shí)效的， “有權(quán)不使，過期作廢”。

管轄問題的約定（講）

建議選擇法院，不選擇仲裁委。

當(dāng)前的問題：天天年合同經(jīng)

1、重關(guān)系，輕合同；相信口頭承諾，不能落實(shí)在合同上?；蛘撸晃哆w就，委曲求全，不敢以合同為武器，據(jù)理力爭(zhēng)。

2、重圖紙，輕合同；報(bào)價(jià)只研究圖紙，不研究合同。開工時(shí)，只進(jìn)行圖紙交底，不進(jìn)行合同交底。施工中只看圖紙，不看合同。只知按圖紙施工，不知按合同施工。