淺論大學生畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)
周愛春（江蘇大學人文學院法學系教師）
自從上個世紀90年代末期開始的大學生擴招，每年有大量的本科、?？拼髮W生畢業(yè)，據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，2005年全國普通高校畢業(yè)生人數(shù)預(yù)計將達到338萬人，比2004年增加58萬人，增幅達20.71%,就業(yè)形勢嚴峻。現(xiàn)在大學生畢業(yè)遵循雙向選擇，學生進行自主擇業(yè)，每屆畢業(yè)生在畢業(yè)前大半年就會取得大學生畢業(yè)就業(yè)協(xié)議書，在與用人單位達成就業(yè)意向后簽署畢業(yè)就業(yè)協(xié)議書。“契約（合同）式”就業(yè)模式將是今后學生就業(yè)的主要方式。但是在畢業(yè)協(xié)議簽署之后，發(fā)生用人單位或大學生不遵循畢業(yè)就業(yè)協(xié)議上約定的內(nèi)容，雙方發(fā)生爭議。如何避免有關(guān)糾紛的發(fā)生以及如何解決相關(guān)的爭議，許多高校在給畢業(yè)生進行畢業(yè)就業(yè)指導時，一再強調(diào)大學生要進行“誠信就業(yè)”，但是現(xiàn)實中總會有各種原因?qū)е庐厴I(yè)生或用人單位最后沒有遵循畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的約定。由于相關(guān)法律法規(guī)的滯后性，畢業(yè)生與用人單位在確立就業(yè)關(guān)系過程中遇到違反權(quán)利義務(wù)關(guān)系訴諸法律的問題越來越多。為了更好的預(yù)防和解決問題，首先必須明確大學生畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)，才能正確的確定雙方之間存在怎樣的法律關(guān)系，不遵循畢業(yè)就業(yè)協(xié)議要承擔怎樣的法律責任，如何尋求救濟等等。
一、畢業(yè)就業(yè)協(xié)議具有法律效力，是合同
畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是各省級教育行政部門按照1997年3月24日國家教委頒發(fā)的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》的要求，統(tǒng)一制定的在本轄區(qū)內(nèi)使用的格式協(xié)議書。由于開始制定的協(xié)議內(nèi)容過于簡單，基本上沒有涉及到雙方當事人的具體權(quán)利和義務(wù)；也沒有規(guī)定違約責任條款比如：雙方各有哪些權(quán)利和義務(wù)？什么情況屬違約？違約后誰承擔責任？承擔什么樣責任等均沒有規(guī)定，易產(chǎn)生糾紛，而且產(chǎn)生糾紛后也不易解決。不少畢業(yè)生或用人單位對就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)認識模糊，認為協(xié)議書只是一種意向書，不具有合同的法律效力，對待非常馬虎，任意不遵循畢業(yè)就業(yè)協(xié)議上雙方約定的內(nèi)容，認為對此自己不要承擔任何法律責任，以致造成一方當事人違約而另一方無法受到相關(guān)法律保護，產(chǎn)生了許多法律糾紛。如有的單位，特別是有些大型企業(yè)集團（包括私營企業(yè)）在供需見面會上與學生大量地簽定協(xié)議，從而造成一種轟動效應(yīng)，但事后卻設(shè)置種種條件，限制一部分學生進入；另外，一部分學生同時和多家單位簽協(xié)議書，最后只能選擇一家。這種問題的出現(xiàn)，歸根到底是認為協(xié)議不具有合同的法律效力所致。
畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是明確畢業(yè)生、用人單位和學校在畢業(yè)生就業(yè)工作中權(quán)利和義務(wù)的書面表現(xiàn)形式。畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生在校時，由學校參與見證的，與用人單位協(xié)商簽訂的，是編制畢業(yè)生就業(yè)計劃方案和畢業(yè)生派遣的依據(jù)。國家為了規(guī)范和統(tǒng)一大學生畢業(yè)就業(yè)，制定了格式較為統(tǒng)一的畢業(yè)就業(yè)協(xié)議書。畢業(yè)生與用人單位在平等互利的基礎(chǔ)上互相選擇，畢業(yè)生可以自由的選擇用人單位，畢業(yè)之后去上班，用人單位也可以根據(jù)本單位的實際需要自由選擇有關(guān)畢業(yè)生到本單位工作。雙方之間意思表示一致，就可以簽署《畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議》，明確各自的權(quán)利和義務(wù)。雙方之間達成的是書面形式的合同。雖然畢業(yè)生和用人單位的勞動關(guān)系的確立尚需學校和就業(yè)管理部門的認可，帶有一定的行政色彩，但這種行政色彩只是體現(xiàn)于就業(yè)行業(yè)和就業(yè)地域的審查，而對于待遇、工作年限等問題一概由用人單位和畢業(yè)生雙方自由約定。因此，簽署畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的行為是純粹的民事法律行為，是簽署合同的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》對民事法律行為下定義為：民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。其成立需具備的條件包括：（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實；（3）不違反法律或社會公共利益?！睹穹ㄍ▌t》同時還規(guī)定：民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或取得對方同意，不得擅自變更或解除。1999年頒布實施的《合同法》規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。同時還規(guī)定：依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同；依法成立的合同，受法律保護。畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是用人單位錄取畢業(yè)生時雙方簽訂的書面協(xié)議。一般各省、市自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定的表格規(guī)定：用人單位、畢業(yè)生通過供需見面，雙向選擇，按照國家畢業(yè)生就業(yè)政策及規(guī)定，在雙方平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達成如下協(xié)議。主要內(nèi)容是雙方達成就業(yè)約定，如包括畢業(yè)生在用人單位的服務(wù)期限，試用期的時間，工作條件、勞動保護、解除協(xié)議的情形，經(jīng)協(xié)商一致，可以變更協(xié)議或解除協(xié)議以及發(fā)生爭議的解決方式。用人單位和畢業(yè)生都具有相應(yīng)的民事行為能力，用人單位、畢業(yè)生雙方地位平等，各自意思表示真實，雙方當事人意思表示相一致，協(xié)議才能成立；并且雙方約定了用人單位錄取畢業(yè)生到其單位工作各自的權(quán)利和義務(wù)，在經(jīng)得對方同意時才可解除、變更雙方的約定；因此，雙方簽署畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的行為是明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為，完全符合民事行為成立的要件，符合合同成立的條件，是民事法律行為，是一個簽署民事合同的行為。所以，用人單位、畢業(yè)生簽署的畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是有法律約束力的，受法律保護的。
二、畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是勞動合同
關(guān)于畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是合同，簽署畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的行為是一種民事法律行為，大多數(shù)學者不存在太大的爭議，但是關(guān)于畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是否是一種勞動合同，許多學者持不同意見。許多學者認為，畢業(yè)就業(yè)協(xié)議和勞動合同都是具有法律意義的文件，兩者緊密相聯(lián)，分別簽訂于畢業(yè)生就業(yè)過程的不同階段。認為就業(yè)協(xié)議涉及到的主體不僅包括用人單位、畢業(yè)生，還包括學校，內(nèi)容主要涉及畢業(yè)生、用人單位、學校三方在學生就業(yè)過程中的權(quán)利義務(wù)，如同意接收、同意派遣等，只是可以在備注中就服務(wù)期、違約金等涉及勞動關(guān)系存續(xù)期間的權(quán)利義務(wù)進行約定，這些內(nèi)容需要在日后訂立的勞動合同中予以認可，而學校不是勞動合同的主體，也不是勞動合同的鑒證方，勞動合同是上崗畢業(yè)生從事何種工種勞動的依據(jù)；認為就業(yè)協(xié)議的效力始于簽訂之日，終于學生到工作崗位報到之時，就業(yè)協(xié)議的作用僅限于對學生就業(yè)過程的約定，一旦畢業(yè)生到用人單位報到，就業(yè)協(xié)議的使命也就完成了；認為就業(yè)協(xié)議的依據(jù)是1989年3月2日教育部頒布的《高等學校畢業(yè)生分配制度改革方案》和1997年國家教委制定的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》，而勞動合同的依據(jù)是1995年的《勞動法》，兩者依據(jù)不同。有學者認為，就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于就業(yè)意向的初步約定，對于雙方的基本條件以及即將簽訂的勞動合同的部分基本內(nèi)容的大體認可，并經(jīng)用人單位的上級主管部門和高校就業(yè)部門同意和鑒證，一經(jīng)畢業(yè)生、用人單位、學校主管部門簽字蓋章，即具有法律效力，也是將來雙方訂立勞動合同的依據(jù)。目前，許多學者認為畢業(yè)就業(yè)協(xié)議不是一種勞動合同，一般就業(yè)協(xié)議簽訂在前，勞動合同簽訂在后。對此，筆者認為有待商榷。筆者認為，從某種意義上說，畢業(yè)就業(yè)協(xié)議應(yīng)該就是一種勞動合同。
（一）畢業(yè)就業(yè)協(xié)議具備勞動合同的性質(zhì)和特征：
1、內(nèi)容上符合勞動合同的特征
就業(yè)協(xié)議是各省、市、自治區(qū)根據(jù)教育部的有關(guān)要求制定的格式樣本，但其中當事人之間的權(quán)利義務(wù)是由雙方當事人在平等自愿的基礎(chǔ)上約定的。1989年3月2日教育部頒布的《高等學校畢業(yè)生分配制度改革方案》和1997年國家教委制定的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》只是各省、市、自治區(qū)制定就業(yè)協(xié)議格式樣本的依據(jù)，而不是畢業(yè)生和用人單位約定具體權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。就業(yè)協(xié)議就相當于有關(guān)部門為畢業(yè)生和用人單位提供了一種格式文本，用人單位和畢業(yè)生愿意使用這種格式文本確定雙方之間的權(quán)利義務(wù)。就業(yè)協(xié)議性質(zhì)的確定不是在于其文本的制定依據(jù)，而在于其中的內(nèi)容是否是確立雙方之間的勞動關(guān)系。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立勞動合同。勞動合同應(yīng)具備以下條款：（1）勞動合同期限；（2）工作內(nèi)容；（3）勞動保護和勞動條件；（4）勞動報酬；（5）勞動紀律；（6）勞動合同終止條件；（7）違反勞動合同的責任。畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容主要是畢業(yè)生如實介紹自身情況，并表示愿意到用人單位就業(yè)、用人單位表示愿意接收畢業(yè)生，學校同意推薦畢業(yè)生并列入就業(yè)計劃進行派遣。雙方在就業(yè)協(xié)議中會約定勞動期限甚至有試用期的約定，約定用人單位為畢業(yè)生提供的工作條件和勞動保護要符合國家有關(guān)規(guī)定，對工作條件和勞動保護也進行約定，約定勞動報酬、以及約定用人單位、畢業(yè)生可以解除合同的情形，用人單位不能解除合同的情況，以及一方違約，另一方要承擔的違約責任，約定雙方發(fā)生爭議解決的方式等等內(nèi)容?？梢?，畢業(yè)就業(yè)協(xié)議勞動權(quán)利義務(wù)明確具體，符合《勞動法》對勞動合同須具有的內(nèi)容的規(guī)定，是用人單位和畢業(yè)生確定勞動關(guān)系以及約定雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。學校同意推薦畢業(yè)生并列入就業(yè)計劃進行派遣，是學校依據(jù)國家有關(guān)畢業(yè)生就業(yè)政策需要履行有關(guān)的手續(xù)以及進行有關(guān)的統(tǒng)計，但此不影響畢業(yè)就業(yè)協(xié)議具備勞動合同的內(nèi)容，具有勞動合同的性質(zhì)。
2、形式上具備勞動合同的要求
勞動合同應(yīng)當以書面形式訂立。畢業(yè)就業(yè)協(xié)議就是以書面形式訂立的。有學者否定就業(yè)協(xié)議是勞動合同，認為，畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是用人單位、畢業(yè)生、學校三方簽訂的。而勞動合同是畢業(yè)生和用人單位簽訂的。但是現(xiàn)在許多省、市、自治區(qū)教育部門制定的格式的畢業(yè)就業(yè)協(xié)議，如江蘇省教育廳制定的，抬頭就是甲方、乙方，是用人單位和畢業(yè)生基本情況的填寫。最后簽字蓋章的是甲方—用人單位，乙方—畢業(yè)生，以及登記部門蓋章。學校不是形式上的就業(yè)協(xié)議的簽字主體，也不是真正意義上的就業(yè)協(xié)議的主體，就業(yè)協(xié)議中沒有關(guān)于學校權(quán)利義務(wù)的約定，學校也并非就業(yè)協(xié)議約定的當事人。畢業(yè)就業(yè)協(xié)議權(quán)利和義務(wù)方是作為甲方的用人單位和作為乙方的畢業(yè)生。再則，簽訂就業(yè)協(xié)議的一般程序為：（1）畢業(yè)生和用人單位達成協(xié)議并在就業(yè)協(xié)議書上簽名蓋章，用人單位應(yīng)在協(xié)議書上注明可以接收畢業(yè)生檔案的名稱和地址；（2）用人單位進人須經(jīng)主管部門同意則應(yīng)上報上級主管部門批準；（3）用人單位或畢業(yè)生將協(xié)議書送到學校畢業(yè)生就業(yè)工作部門登記；（4）登記部門列入畢業(yè)生就業(yè)方案，報省教育廳簽發(fā)報到證。可見，學校只是從事畢業(yè)生就業(yè)管理工作或進行有關(guān)情況、數(shù)據(jù)的統(tǒng)計，但不干涉畢業(yè)生與用人單位關(guān)于勞動關(guān)系以及具體權(quán)利義務(wù)的確定。學校無權(quán)與用人單位、畢業(yè)生協(xié)商畢業(yè)生是否去用人單位就業(yè)，用人單位是否要接受該畢業(yè)生就業(yè)。所以，學校有關(guān)部門作為登記部門簽字蓋章，并非代表其為畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的主體之一。
（二）畢業(yè)就業(yè)協(xié)議如果不是勞動合同，會存在很多的法律障礙：
如果認為畢業(yè)就業(yè)協(xié)議不是一種勞動合同，則對雙方之間的合法權(quán)益的保護非常不利。如果就業(yè)協(xié)議中關(guān)于勞動報酬、勞動條件、勞動保護沒有約定或約定不符合國家的有關(guān)規(guī)定，則畢業(yè)生就無法依據(jù)勞動法的有關(guān)規(guī)定請求保護自己的權(quán)益。
如果認為就業(yè)協(xié)議的效力始于簽訂之日，終于學生到工作崗位報到之時，就業(yè)協(xié)議的作用僅限于對學生就業(yè)過程的約定，一旦畢業(yè)生到用人單位報到，就業(yè)協(xié)議的使命也就完成了。那么，畢業(yè)生報到后沒有與用人單位再簽訂新的勞動合同，而畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的約定對雙方當事人又不再具有法律約束力，那雙方之間的勞動關(guān)系就處于不確定狀態(tài)，一方當事人的行為就無法判定有沒有違反雙方當事人的約定，有無侵犯對方的合法權(quán)益。
如果認為就業(yè)協(xié)議不是一種勞動合同，則其就不適用勞動法律規(guī)范。如果就業(yè)協(xié)議中雙方關(guān)于勞動保護，特別是勞動安全條件措施沒有約定的，雙方又沒有簽訂其他的勞動合同的，就無法直接適用勞動法律規(guī)范關(guān)于這些的規(guī)定，畢業(yè)生的合法權(quán)益就難以得到維護。
如果認為畢業(yè)就業(yè)協(xié)議不是一種勞動合同，那么關(guān)于經(jīng)濟補償金的規(guī)定就不能適用，對畢業(yè)生的合法權(quán)益造成侵犯。對于用人單位勞動法明確規(guī)定不能解除勞動合同的情形也不能適用畢業(yè)生和用人單位，如果雙方關(guān)于此約定不明確的或未約定的，則用人單位就可以任意解除合同，而根據(jù)合同法的規(guī)定，一方違約的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失等違約責任，對于賠償損失是以造成的實際損失為準。這樣對畢業(yè)生的合法權(quán)利保護不利。
因此，畢業(yè)就業(yè)協(xié)議是一種勞動合同，畢業(yè)生到用人單位后雙方之間經(jīng)過協(xié)商簽訂一份勞動合同，不是對畢業(yè)就業(yè)協(xié)議的認可，是對畢業(yè)就業(yè)協(xié)議這份勞動合同有關(guān)內(nèi)容的變更。根據(jù)法律規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致變更合同的以變更之后的合同規(guī)定為準。只有明確畢業(yè)就業(yè)協(xié)議就是一種勞動合同，適用勞動法律規(guī)范，才能更好的維護各方當事人特別是畢業(yè)生的合法權(quán)益。
原載于《貴州法學》2005年第1期
