據(jù)近日媒體報(bào)道，產(chǎn)假尚未休完，李某應(yīng)幼兒園的要求提前上班，但只獲得了勞動報(bào)酬，其認(rèn)為未休完的產(chǎn)假工資不應(yīng)抵扣，這一主張被廣州中院支持。法官認(rèn)為，上班期間所得工資是勞動報(bào)酬，與產(chǎn)假待遇屬不同性質(zhì)，因此幼兒園在向李某支付勞動報(bào)酬時(shí)，還應(yīng)支付生育保險(xiǎn)的待遇差額。
李某于2014年2月7日入職廣州市某幼兒園，任職副園長，幼兒園為李某參加了社會保險(xiǎn)。2015年8月12日，李某生育一小孩，后社會保險(xiǎn)部門核定其產(chǎn)假天數(shù)為113天，生育津貼為12609.67元，分娩營養(yǎng)補(bǔ)助費(fèi)為1546.75元。
李某休產(chǎn)假至2015年11月2日，在產(chǎn)假未休完的情況下提前上班。幼兒園在李某休產(chǎn)假期間支付了李某2015年8月至10月的工資11250元，又于2016年4月14日按照7250元/月的工資標(biāo)準(zhǔn)支付了李某2015年8月至10月的產(chǎn)假工資差額10500元。雙方勞動關(guān)系于2016年8月底解除。
李某認(rèn)為，其應(yīng)園方要求提前返回上班，其應(yīng)享受的產(chǎn)假天數(shù)為113天，幼兒園只向其計(jì)付了90天的產(chǎn)假工資，幼兒園已支付的其余工資是其提前回來上班的應(yīng)得勞動報(bào)酬，不應(yīng)抵扣產(chǎn)假工資。
一審判決不支持李某此項(xiàng)訴訟請求；廣州中院二審判決，幼兒園向李某支付產(chǎn)假工資差額6903元。
關(guān)注一
產(chǎn)假期間生育保險(xiǎn)待遇如何支付？
生育保險(xiǎn)待遇主要包括兩項(xiàng)。一是生育津貼，二是生育醫(yī)療待遇。其宗旨在于通過向職業(yè)婦女提供生育津貼、醫(yī)療服務(wù)，保障生育婦女生育期間的基本生活，幫助他們恢復(fù)勞動能力，重返工作崗位。
先說生育津貼。國務(wù)院《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》第八條規(guī)定：“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付；對未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付?！痹诖嘶A(chǔ)上，各地還規(guī)定了生育假等。產(chǎn)假、生育假期間女職工享受生育生活津貼，一般用人單位不再另外支付工資。
生育生活津貼=單位平均工資÷30×產(chǎn)假（包含生育假）天數(shù)。即參加生育保險(xiǎn)的女職工生育或者流產(chǎn)的，其生育生活津貼按照女職工所在用人單位上年度職工月平均工資除以30天再乘以應(yīng)享受的產(chǎn)假天數(shù)計(jì)發(fā)，所需資金由生育保險(xiǎn)基金支付。
生育婦女符合計(jì)劃生育規(guī)定生育或者流產(chǎn)的，按照以下規(guī)定享受產(chǎn)假天數(shù)及對應(yīng)的生育生活津貼期限：（1）女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；除享受國家規(guī)定的產(chǎn)假外，還可以再享受生育假30天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。（2）女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受產(chǎn)假15天；懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受產(chǎn)假42天。
本案中，李某生育一小孩，社會保險(xiǎn)部門核定其產(chǎn)假天數(shù)為113天，生育津貼為12609.67元。
在核定生育保險(xiǎn)待遇時(shí)各地還有一些操作細(xì)則。如上海規(guī)定，從業(yè)婦女生產(chǎn)或流產(chǎn)當(dāng)月繳納城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)累計(jì)滿一年的，月生育生活津貼標(biāo)準(zhǔn)為本人生產(chǎn)或者流產(chǎn)當(dāng)月所在用人單位上年度職工月平均工資。從業(yè)婦女生產(chǎn)或者流產(chǎn)時(shí)所在用人單位的上年度職工月平均工資高于本市上年度全市職工月平均工資300%的，按300%計(jì)發(fā)；低于本市上年度全市職工月平均工資60%的，按60%計(jì)發(fā)；但低于人力資源社會保障局規(guī)定的生育生活津貼最低標(biāo)準(zhǔn)的，按最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)發(fā)。
生產(chǎn)或者流產(chǎn)前12個(gè)月內(nèi)變動工作單位的，其月生育生活津貼按照其生產(chǎn)或流產(chǎn)前12個(gè)月內(nèi)所工作的各用人單位上年度職工月平均工資的加權(quán)平均數(shù)計(jì)發(fā)。具體來講，就是先用女職工前12個(gè)月內(nèi)不同工作單位上年度月平均工資乘以其所工作的月份數(shù)，然后加總后除以12個(gè)月得到上年度職工月平均工資的加權(quán)平均數(shù)。前12個(gè)月中有失業(yè)者未繳費(fèi)的，失業(yè)的月份單位繳費(fèi)基數(shù)按“0”處理。
另外上海、北京、廣東等地還有用人單位“補(bǔ)差”的規(guī)定。如上海規(guī)定，已計(jì)發(fā)的生育生活津貼低于單位上年度職工月平均工資的，補(bǔ)足到單位上年度職工月平均工資，如果個(gè)人的產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)還高于單位上年度職工月平均工資的，再補(bǔ)足到個(gè)人的產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)。再說生育醫(yī)療待遇，根據(jù)各地的規(guī)定有所區(qū)別。廣州規(guī)定的一次性分娩營養(yǎng)補(bǔ)助費(fèi)是用人單位根據(jù)廣州地區(qū)上年度在崗職工月平均工資的一定比例進(jìn)行單獨(dú)計(jì)發(fā)，不能作為工資發(fā)放給參保人。本案中，社會保險(xiǎn)部門核定李某分娩營養(yǎng)補(bǔ)助費(fèi)為1546.75元。
上海雖然沒有此名目，但是有生育醫(yī)療費(fèi)補(bǔ)貼，主要用于早孕檢查與建冊、產(chǎn)前檢查、住院生產(chǎn)（醫(yī)療保險(xiǎn)基金承擔(dān)部分除外）、產(chǎn)后訪視、產(chǎn)后42天康復(fù)檢查及自然流產(chǎn)（包括宮外孕、葡萄胎）。2016年7月1日以后生育的符合生育保險(xiǎn)待遇享受條件的生育婦女，其生育醫(yī)療費(fèi)補(bǔ)貼調(diào)整至3600元。
符合享受生育保險(xiǎn)待遇條件的生育婦女，可自生產(chǎn)或流產(chǎn)后直接到就近的街道、鎮(zhèn)（鄉(xiāng)）社區(qū)事務(wù)受理服務(wù)中心辦理申領(lǐng)生育保險(xiǎn)待遇手續(xù)。
關(guān)注二 提前上班生育津貼和工資是否可以兼得？
產(chǎn)假、生育假期間女職工享受生育生活津貼，一般用人單位不再另外支付工資。但是本案中，李某未休完產(chǎn)假提前上班，生育津貼和產(chǎn)假工資是否可以兼得？
根據(jù)廣州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭《關(guān)于勞動爭議案件座談會的意見綜述》：“勞動者享受提供停工留薪期工資、產(chǎn)假津貼的前提是因工傷、生育需要暫停工作接受治療、休息，如果職工在此期間已經(jīng)開始上班，說明其傷情、身體狀況已經(jīng)不需要停工治療、休息，不符合享受停工留薪期、生育津貼的條件，用人單位根據(jù)勞動者提供的勞動支付工資即可；但其工資低于停工留薪期工資、生育津貼的，用人單位應(yīng)補(bǔ)足，即實(shí)際工作的工資與停工留薪期工資（產(chǎn)假津貼）不可兼得，兩者采取就高不就低的原則，但勞動者有證據(jù)證明用人單位要求勞動者恢復(fù)工作的除外?！?/p>
請注意：“勞動者有證據(jù)證明用人單位要求勞動者恢復(fù)工作的除外”，這句話非常重要，就是說按照廣州市的規(guī)定，不是單位要求我提前上班，而是我自己主動上班的，兩者不可以兼得；但如果是單位要求我提前上班的，那么兩者還是可以兼得的。
本案中法官認(rèn)為，享受產(chǎn)假和生育津貼是女職工的法定權(quán)利。產(chǎn)假制度是保障女職工生育后休息康復(fù)的權(quán)益，生育津貼制度則是保障女職工在因生育無法或不宜繼續(xù)工作的情況下可以獲得經(jīng)濟(jì)保障。女職工應(yīng)用人單位要求未休完產(chǎn)假提前上班，不應(yīng)視為女職工已放棄產(chǎn)假的權(quán)利，并不能因此免除用人單位支付產(chǎn)假工資的法定義務(wù)。
李某未休完產(chǎn)假即上班，其上班期間所得工資是因提供勞動所得的勞動報(bào)酬，該勞動報(bào)酬與產(chǎn)假待遇屬不同性質(zhì)，前者是基于勞動關(guān)系的勞動所得，后者是基于女職工生育保險(xiǎn)法律關(guān)系的待遇，二者并不沖突，不構(gòu)成重復(fù)獲利，可同時(shí)獲得。幼兒園在向李某支付勞動報(bào)酬的同時(shí)，還應(yīng)向李某支付生育保險(xiǎn)的待遇差額。
還有的地方更是明確規(guī)定，生育津貼和產(chǎn)假工資可以兼得。如根據(jù)浙江省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于勞動爭議案件處理若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》：“37.女職工產(chǎn)假期間，用人單位經(jīng)本人同意安排女職工工作的，按以下情形支付工資：（1）已參加生育保險(xiǎn)的，女職工領(lǐng)取生育保險(xiǎn)外，用人單位應(yīng)支付正常上班的工資；（2）未參加生育保險(xiǎn)的，用人單位應(yīng)參照生育保險(xiǎn)待遇支付生育津貼，同時(shí)支付正常上班的工資?！?/p>
關(guān)注三 提前上班期間的工資應(yīng)該按什么標(biāo)準(zhǔn)支付？
如上所述，生育津貼是女職工享受產(chǎn)假期間的應(yīng)得待遇，而提前上班期間的工資是女職工放棄休假的額外勞動報(bào)酬。未經(jīng)女職工本人同意，用人單位不得提前安排女職工上班；因特殊情況安排女職工提前上班的，對于女職工的額外勞動付出，用人單位理應(yīng)另行支付工資。那么，這個(gè)工資應(yīng)按什么標(biāo)準(zhǔn)支付呢？
對此，法律法規(guī)沒有明確規(guī)定。有人說，應(yīng)按法定的加班費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)支付，但是這個(gè)說法并無法律依據(jù)，因?yàn)椴环稀秳趧臃ā芬?guī)定的需支付加班費(fèi)的情形，也有的地方規(guī)定，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)支付；對未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。
上海等地有關(guān)部門在實(shí)際執(zhí)法過程中傾向于：雙方有專門約定的，按約定標(biāo)準(zhǔn)支付；無專門約定的，按產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)支付。所謂產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)是指女職工生育或者流產(chǎn)前12個(gè)月內(nèi)的平均工資性收入。
在此建議用人單位：首先，在規(guī)章制度中規(guī)定女職工產(chǎn)假期間提前上班的審批程序，必須由單位有關(guān)負(fù)責(zé)人和女職工本人簽字同意。其次，對于因特殊情況安排女職工產(chǎn)假期間提前上班的，用人單位可就提前上班期間的工資等待遇問題，與女職工訂立專項(xiàng)協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，但是沒有專門約定的，用人單位一般應(yīng)按產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)支付。
