美國有這樣一則律師笑話:
一個聲稱自己最有辦法的律師,接到了他受理的一名死刑犯人在電刑椅旁打來的電話:“在一個小時之前,你告訴我說無論如何一定有辦法的,律師,現(xiàn)在我應(yīng)該怎么辦?”
律師不加思索地答道:“先別坐下去!”
死刑犯人的妻子感嘆的說:“他被判了坐電椅,幸虧最后請到了一位能干的律師。”
“替他解脫罪名了嗎?”
“不,律師替他爭取降低了一些電壓。”
美國律師絕對不會只有這樣一點(diǎn)小本事。在美國電影《魔鬼代言人》中,律師以其華麗的技巧讓一個個有罪的被告人無罪走出法庭,成為魔鬼撒旦的代言人,其技巧就是通過技巧改變證據(jù)顯示的事實(shí)。
打贏官司,是需要一定的訴訟技巧的。我們常說“打官司就是打證據(jù)”。張勇律師在《遠(yuǎn)見》一書中寫道:“由于證據(jù)規(guī)則的限制,有的案件真相即客觀事實(shí)甚至永遠(yuǎn)都不可知,人們所獲得的‘事實(shí)’只能是無限接近于客觀事實(shí)的‘法律事實(shí)’,而不是客觀事實(shí)本身。”
證據(jù)背后,并非事實(shí),這是訴訟技巧生存的空間。聰明的律師在訴訟中的重心工作,不是改變對法律規(guī)定的認(rèn)知,而是直接改變事實(shí)。
律師對訴訟方案進(jìn)行設(shè)計和策劃,目的就在于改變證據(jù)顯示的事實(shí)。程根秋律師撰寫的《律師策劃》一書的封面語為:“殫精竭慮,冥思苦想,每一個案子的策劃過程都是堅苦的。作為一名律師,不僅要諳熟法律、吃透案情、熟悉辦案技巧、積累辦案經(jīng)驗(yàn),還要不墨守陳規(guī),善于以創(chuàng)造性思維去解決問題。律師不應(yīng)僅僅是現(xiàn)實(shí)者和功利者,還應(yīng)是智慧者和創(chuàng)造者。律師策劃的核心目標(biāo),乃是致勝。律師策劃不是離開事實(shí)的異想天開,而是實(shí)事求是的分析和操作,還當(dāng)事人一個公正。”
好的律師策劃,可以讓案件在無聲無息中改變其可能的結(jié)果,這是中國文化中的權(quán)術(shù)謀略在訴訟中的運(yùn)用。律師策劃可以在歷史上訟師那里追尋到一些蛛絲馬跡,不光是律師策劃,實(shí)際上古代訟師文化,甚至其他文化都可以給律師啟迪。
目前律師都是帶著證據(jù)前往法院,在法庭上侃侃而談。古代,訟師完全沒有資格站在公堂之上,充其量為自己的委托人代書一份訴狀,更多的是躲在幕后出謀劃策。訟師生存的土壤就是自己的奇思怪想,這些奇思怪想就是所謂的“律師策劃”。
清代《客窗閑話》中講述了清代訟師的一個有關(guān)策劃故事。
一人非常有錢,其表兄常向其借錢,但每次都是有借無還,突然一天,表兄再次來借錢,此人不肯再借錢。當(dāng)天其是被債主逼債,一時想不開,就在此人家門前上吊死了。
威逼人致死,也是犯罪,所以此人非常緊張,于是找到當(dāng)?shù)赜忻囊粋€訟師那里。去時才二更天,訟師夜間正與人打牌,聽說后就回答說:“沒事,拉下繩子,將他放下來。”此人趕快回家照辦,將尸體放在地上。
放下來之后,又返回去找到訟師,訟師正玩得起興,未搭理此人。又過了兩個時辰,此人打斷訟師說:“尸體放下來了,下一步怎么辦?”
訟師火大了,說今天玩牌輸錢就是你們這個倒霉鬼害的。此人趕忙將報酬送上,訟師更火大,說:“這是我的報酬,你得包賠我今晚的損失。”此人不得不答應(yīng),于是訟師說:“我今晚要通宵,要翻本。你先回去,把尸體再掛上去。”
此人一聽就愣了,早知道要掛上去,何必開始放下來呢?訟師大怒:“不聽我的話,你們就等著家破人亡。”
照辦后,又返回來,訟師說:“回去睡覺,門窗緊閉,任何人敲門都別開。除非聽見縣官來再開門。”
第二天,鄰居發(fā)現(xiàn)死人后,敲門不開,于是告訴地保,地保于是報官,縣官到達(dá)后,此人開門。
縣官問話:“死者是誰?”
此人回答:“死者是我表哥。”
縣官再問:“怎么死在你家門口?”
此人還未回答,地保上前回答說:“此人和表哥此前因?yàn)榻桢X的事情吵吵鬧鬧的,昨天晚上表哥慌慌張張再次來找他,肯定是此人和表哥發(fā)生矛盾,逼迫表哥上吊自殺。”
縣官上前將尸體看了看,然后說:“將地保抓起來。”
地保納悶。于是縣官解釋說:“我查看后,死者脖子上明明是兩道淤痕,一深一淺,背上有泥,分明是移尸訛詐。我懷疑就是你干的。”
地保大吃一驚,趕快嚷著饒命,縣官于是說:“我也覺得泥不敢。”然后又對此人說:“既然是你表哥,那你出錢埋葬了吧。”
此人立刻答應(yīng),此事解決。
在李寶田扮演的北狀王和陳小春扮演的南狀王的《南北大狀》中有這樣一段類似情節(jié)的劇情,將期間的道理講的一清二楚。
馬家錢莊欺負(fù)了一家人,老太太在錢家門前自殺,請教衙門的胡師爺后,胡師爺對馬家老板和另外一個訟師說:“既然是上吊死的,放下來不就得了?此事只能夠由你們兩個人來辦,絕不能夠讓別人知道。”二人照辦。
再次向胡師爺請教后,胡師爺說:“把尸體掛回去。掛上去之前,換一雙新鞋,換新褲子。”二人再次照辦。但二人一直不明白期間的道理。
死者家屬隨后委托李寶田扮演的北狀王紀(jì)學(xué)禮起訴,紀(jì)學(xué)禮訴稱馬家逼死人命。
縣官傳令,仵作(相當(dāng)于法醫(yī))稱:“驗(yàn)尸時,發(fā)現(xiàn)老太太死時疑點(diǎn)重重,凡是上吊死的,都不會出現(xiàn)兩道繩痕。死者是在死后被人放上繩索。案發(fā)時,當(dāng)夜有雨,老太太前往上吊,應(yīng)當(dāng)身上有泥點(diǎn),但老太太褲子干凈,相反地上有很多泥濘的腳印,很可能這些腳印是外人移尸干的。”
縣官于是認(rèn)為:“老太太兒子殺死老太太后,移尸嫁禍于馬家錢莊的人。”
紀(jì)學(xué)禮辯稱:“兒子殺死母親,無證據(jù)支持。”
縣官于是改口:“兒子殺死母親,雖然無證據(jù),但是誣告陷害馬家錢莊卻有訴狀為證。”于是將老太太的兒子一番棒打。
正常推理,上吊自殺應(yīng)當(dāng)是一道繩索,所以地保以及老太太的兒子在不清楚有兩道繩痕的情況下冒然指控,在發(fā)現(xiàn)兩道繩痕后相反成為誣告陷害的證據(jù),在上述案件中,都是故意制造了兩道繩索這一疑點(diǎn),隨后利用這一疑點(diǎn)成為護(hù)身符。
訴訟方案改變的是對案件事實(shí)的認(rèn)知和判斷,這是律師策劃生存的理論基礎(chǔ),我們從古代訟師中吸取有益的啟發(fā),但實(shí)際做法不應(yīng)當(dāng)借鑒
《雷律風(fēng)行---訴訟36計》(2010年出版)作者 《大律師 小律師》(法律出版社2007年出版發(fā)行)作者
《中國律師網(wǎng)》律師事業(yè)版、法律咨詢版管理員
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