程延園
就業(yè)協(xié)議是明確畢業(yè)生、用人單位和學校在畢業(yè)生就業(yè)擇業(yè)過程中權利和義務的書面協(xié)議。就業(yè)協(xié)議一經簽訂，對三方都具有約束力。就業(yè)協(xié)議書一般由教育部或各省、市、自治區(qū)就業(yè)主管部門統(tǒng)一制定。它是教育部制定就業(yè)計劃的依據(jù)，是進行畢業(yè)生派遣的根據(jù)，是確認就業(yè)意向和勞動需求的憑證，也是進行勞動統(tǒng)計的重要依據(jù)。
就業(yè)協(xié)議對于學校管理畢業(yè)生就業(yè)工作，規(guī)范用人單位和畢業(yè)生在用人、擇業(yè)過程中的行為，維護各方的合法權益發(fā)揮了一定的積極作用。但這一制度在實行中產生了許多問題，需要進一步改進和完善。
1.就業(yè)協(xié)議作用受限問題何在
問題主要表現(xiàn)在就業(yè)協(xié)議的內容、管理過程和實際應用等方面，這些問題的產生，有主觀的原因，也有客觀的制度因素。
內容簡單，缺乏有效的約束力
目前，高等學校使用的就業(yè)協(xié)議書，是由教育部學生司統(tǒng)一制定的、格式化的協(xié)議文本。其主要內容包括四個方面：(1)三方主體的基本信息。包括畢業(yè)生的個人信息、學業(yè)信息等；用人單位的名稱、單位隸屬、聯(lián)系方式、單位性質、檔案轉移詳細地址等；畢業(yè)生所在學校的聯(lián)系地址和辦法等。(2)各方的承諾。包括畢業(yè)生的應聘意見、用人單位及其上級主管部門意見、學校就業(yè)主管部門的意見。(3)各方的權利義務。包括畢業(yè)生如實介紹情況，愿意到用人單位工作，服從工作安排；用人單位如實介紹情況，明確對畢業(yè)生的要求及使用意圖，并負責按有關規(guī)定辦理接收手續(xù)；學校如實向用人單位介紹畢業(yè)生情況，做好推薦工作，經審核列入建議就業(yè)計劃和派遣。(4)備注。需要約定的其他事項，如違約責任、服務期的約定等，這些被視為就業(yè)協(xié)議書的一部分。
從制定者的初衷看，這樣并無不妥，也符合一般協(xié)議的原則和精神。但在實踐中，備注中的約定，一般僅規(guī)定了服務期限和違約金數(shù)額，而對違約的具體情形、具體原因、處理辦法、免責條款等則缺乏明確約定和詳細說明，最終可能使某些約定形同虛設。更重要的是，按照教育部規(guī)章的規(guī)定，就業(yè)協(xié)議并不是、也不能代替勞動合同或聘用合同，但就業(yè)協(xié)議對畢業(yè)生和用人單位的實際意義卻又相當于勞動合同。它直接決定了勞動關系的建立，對勞動合同的重要條款之一——合同期限也可以進行約定。就業(yè)協(xié)議目前的內容，遠遠不能適應它所產生的實際法律后果。如果就業(yè)協(xié)議簽訂時的約定內容(可能是書面的，也可能是口頭的)不能與隨后簽訂的勞動合同或聘用合同內容吻合，則在畢業(yè)生和用人單位之間就會因為簽訂和履行勞動合同，甚至因為履行就業(yè)協(xié)議產生糾紛。
因為就業(yè)協(xié)議的約束力不夠，一些畢業(yè)生在擇業(yè)過程中隨意違約、毀約，少數(shù)用人單位也存在違約毀約現(xiàn)象，這一問題日益引起人們關注。
學校的指導、管理有待規(guī)范
在畢業(yè)生就業(yè)擇業(yè)過程中，學校承擔著保護用人單位和畢業(yè)生合法權益的義務。用人單位往往將畢業(yè)生的違約行為與學校的推薦、管理活動聯(lián)系在一起，要求學校確保用人單位利益，避免畢業(yè)生違約，學校對畢業(yè)生的違約行為一般予以嚴格控制。
但一項調查顯示，只有5.4%的被訪畢業(yè)生回答“非常了解”就業(yè)協(xié)議的內容和作用，40.8%的被訪者回答“了解一些”，41.2%的畢業(yè)生回答“了解一點”，回答“完全不了解”的被訪者占12.6%。這一調查結果顯示，作為就業(yè)協(xié)議的重要一方簽約主體，畢業(yè)生對就業(yè)協(xié)議的內容、作用和相應的法律后果尚缺乏深刻認識，學校對簽約過程的指導和管理還有待加強。
就業(yè)協(xié)議受到戶籍制度的制約
目前在我國一些大城市如北京、上海、深圳等地，還存在著嚴格的戶籍限制，外地畢業(yè)生在這些地區(qū)就業(yè)落戶，要獲得當?shù)厝耸戮謱徟?，才能到當?shù)毓膊块T辦理落戶手續(xù)。對學校而言，每年畢業(yè)生派遣要受到規(guī)定的戶籍指標(如留京指標、留滬指標)限制；對用人單位而言，招用外地畢業(yè)生要取得當?shù)厝耸戮趾藴实倪M人指標。只有同時具備學校的“留人”指標和用人單位的“進人”指標，畢業(yè)生才能在當?shù)芈鋺簦k理戶籍手續(xù)。因此，就業(yè)協(xié)議的簽訂，不僅關系到畢業(yè)生與用人單位之間的就業(yè)、用人，還要受到目前的戶籍管理制度的制約。
2.就業(yè)協(xié)議與勞動合同以誰為準
從勞動人事管理的角度，可以把目前畢業(yè)生就業(yè)去向大致劃分為三類：國家機關、部隊，科研、教學、醫(yī)院等事業(yè)單位和各類企業(yè)。這三類用人單位在錄用人員方面所依據(jù)的法律法規(guī)各不相同，具體的管理方式也不完全一樣。
畢業(yè)生到國家機關工作，要經過國家公務員考試，依據(jù)《國家公務員條例》進行規(guī)范和管理；去部隊工作的則受《兵役法》調整；畢業(yè)生到事業(yè)單位工作的，由于各地改革進程不一，實踐中主要采用兩種方式，或簽訂聘用合同，或按過去的人事法規(guī)和政策進行規(guī)范。
當前越來越多的畢業(yè)生到各類企業(yè)單位去就業(yè)，按照1995年實行的《勞動法》，企業(yè)要與畢業(yè)生簽訂勞動合同，工資、保險和工作條件由雙方協(xié)商確定。實踐中，由于就業(yè)協(xié)議與勞動合同銜接得不好，引發(fā)了許多矛盾和糾紛，也促使人們對就業(yè)協(xié)議的性質、作用以及在實踐中的運用進行思考。
兩份法律文件的沖突
畢業(yè)生作為一個特殊群體，他們與企業(yè)之間的就業(yè)關系主要依據(jù)和遵循國家有關政策。但在企業(yè)實行全員勞動合同制度之后，畢業(yè)生到企業(yè)工作，就是企業(yè)的員工，自然也要與其他勞動者一樣簽訂勞動合同。
就業(yè)協(xié)議和勞動合同都是具有法律意義的法律文件，分別簽訂于畢業(yè)生就業(yè)過程的不同階段。兩者的聯(lián)系與區(qū)別表現(xiàn)在：
(1)就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生、用人單位和學校三方簽訂的，有關確定學生工作意向、用人單位愿意接收、學校負責派遣的民事協(xié)議，它簽訂于學生畢業(yè)之前。勞動合同則是畢業(yè)生與用人單位雙方簽訂的，確立勞動關系、明確相互權利和義務的協(xié)議，它簽訂于學生畢業(yè)之后，學校不是勞動合同的主體。
(2)就業(yè)協(xié)議的依據(jù)是1989年3月2日教育部頒布的《高等學校畢業(yè)生分配制度改革方案》和1997年國家教委制定的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》，而勞動合同則依據(jù)于1995年實施的《勞動法》。前者屬于部頒規(guī)章，后者屬于國家基本法律，部門規(guī)章的法律效力低于國家勞動基本法律。
(3)《勞動法》對勞動合同內容做了明確具體規(guī)定，涉及勞動報酬、勞動保護、工作內容、勞動紀律、社會保險、終止勞動合同的條件、違約責任等方面的規(guī)定，而就業(yè)協(xié)議內容則主要涉及畢業(yè)生、用人單位和學校三方在學生就業(yè)過程中的權利義務，如同意接收、審議派遣等，但可以在備注中就服務期、違約金等涉及勞動關系存續(xù)期間的權利義務進行約定，這些內容需要在日后訂立的勞動合同中予以認可。
(4)就業(yè)協(xié)議的效力始于簽訂之日，終于學生到工作崗位報到之時。就業(yè)協(xié)議的作用僅限于對學生就業(yè)過程的約定，一旦畢業(yè)生到用人單位報到，就業(yè)協(xié)議的使命也就完成了。就業(yè)協(xié)議不能替代勞動合同，不是確定勞動關系的憑證。
見習期與試用期
見習制度是國家對大學畢業(yè)生分配派遣到用人單位的一種實習、考核制度，適用于企事業(yè)單位。見習期制度的具體內容包括：見習期為1年；見習過程實際是實習鍛煉的過程；見習期間實行見習工資、不得調動工作；期滿經考核合格方轉正定級，不合格的可延長見習期，直至低定一級工資。原國家教委《高等學校畢業(yè)生分配制度改革方案》第14條也規(guī)定，高等學校畢業(yè)生實行定期服務制度。服務期一般為五年(不含見習期一年)，隨著人事、勞動制度的改革，具體服務年限和辦法也可以由用人單位與學生根據(jù)實際情況商定。
根據(jù)這些規(guī)定，可以看出，見習期是企業(yè)要求員工進行實踐的期限，權利在企業(yè)手中，如果沒有訂立試用期，畢業(yè)生不能說走就走。但如果訂立有試用期，則在試用期內，勞動者和企業(yè)都可以隨時解除勞動合同，也就是說雙方的權利是對等的。見習期規(guī)定出自計劃體制時期，而試用期規(guī)定是伴隨《勞動法》的出臺而出現(xiàn)的。這種雙軌并行的情況是由于某些部門在新舊體制轉換時期沒有及時做出調整造成的。
《勞動法》第21條規(guī)定，勞動合同可以約定試用期。試用期是指用人單位和勞動者雙方為了相互了解、選擇而約定的不超過6個月的考察期。試用期不是勞動合同的必備條款，是否約定由雙方當事人自行決定。在試用期內，勞動者可以隨時提出解除勞動合同，無須承擔違約責任；用人單位對不符合錄用條件的勞動者也可以隨時解除勞動合同，無須支付經濟補償金。因此，一定程度上可以說，試用期的約定對勞動者和用人單位都是有利的。但由于我國戶籍制度的限制，個別畢業(yè)生會利用試用期規(guī)避法律責任。例如，北京某用人單位可能并不是某畢業(yè)生的求職目標，但為了達到落戶大城市的目的，該畢業(yè)生可能委曲求全，暫時去了該用人單位，待戶口落定后，馬上另謀高就。
在勞動合同中約定違約條款，可以限制畢業(yè)生違約的隨意性。但一旦合同中又約定了試用期，該畢業(yè)生就可以在試用期內提出解除勞動合同，無須承擔違約責任。因此，一些用人單位為了避免畢業(yè)生隨意違約，對于應屆畢業(yè)生，在勞動合同中就不約定試用期，或將試用期結束期限控制在為該畢業(yè)生辦理戶口之前。
見習期和試用期分屬于兩種不同的制度，其適用的對象、目的、作用與內容均不相同。見習期與試用期可以同時并用，各自執(zhí)行各自的規(guī)定。
3.未來的就業(yè)協(xié)議制度如何改革
簽訂就業(yè)協(xié)議目前仍有必要
由于完全的市場就業(yè)機制仍在不斷發(fā)展完善之中，在過渡階段，就業(yè)協(xié)議制度仍發(fā)揮著一定作用。目前在北京、上海等一些城市，仍然存在著較為嚴格的戶籍管理制度，客觀上畢業(yè)生在這些地區(qū)就業(yè)落戶仍有一個“指標”的問題，從而也就需要學校進行協(xié)調和規(guī)范。
從調查和我們對用人單位的訪談中了解到，幾乎所有用人單位都認為很有必要簽訂就業(yè)協(xié)議。在對畢業(yè)生的問卷調查中，對“你認為有必要簽訂就業(yè)協(xié)議嗎？”的回答顯示，44.5%的畢業(yè)生認為“非常必要”；38.9%的畢業(yè)生認為“有點必要”：13.6%的畢業(yè)生認為“無所謂”；3.1%的畢業(yè)生認為“完全沒有必要”。這一調查結果表明，83%的畢業(yè)生對就業(yè)協(xié)議持肯定態(tài)度，認為簽訂就業(yè)協(xié)議有必要。
從實踐看，在現(xiàn)階段由學校對就業(yè)協(xié)議進行管理，對于規(guī)范高校畢業(yè)生就業(yè)工作，避免擇業(yè)過程中的混亂現(xiàn)象，防止就業(yè)欺詐，維護畢業(yè)生就業(yè)工作的嚴肅性，保障畢業(yè)生、用人單位合法權益具有一定的作用。
就業(yè)協(xié)議應與勞動合同合二為一
從發(fā)展的角度看，畢業(yè)生就業(yè)的方向是市場化就業(yè)，要符合市場化就業(yè)擇業(yè)的法律規(guī)范和要求，就業(yè)協(xié)議的發(fā)展和完善要逐步與我國現(xiàn)行的就業(yè)法律形式銜接。根據(jù)1995年的《勞動法》和2002年7月國務院辦公廳轉發(fā)的《關于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》，勞動合同、聘用合同是我國各類企業(yè)、事業(yè)單位與勞動者之間確立勞動關系，明確相互權利義務的法律形式。就業(yè)協(xié)議除了含有學校的管理職能以及要受到戶籍制度的制約之外，主要作用還是確認畢業(yè)生與用人單位雙向選擇的結果，畢業(yè)生和用人單位是就業(yè)協(xié)議最終的履行者和實際后果的承擔者。
目前，上海市已在畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的簽訂方面進行了改革試點?！渡虾Ｆ胀ǜ叩葘W校學生就業(yè)工作管理辦法》用專章規(guī)定了就業(yè)協(xié)議，明確了用人單位和畢業(yè)生是就業(yè)協(xié)議的當事人，學校不再直接參與就業(yè)協(xié)議的簽訂。其內容主要包括：(1)較為具體地規(guī)定了用人單位和畢業(yè)生在擇業(yè)過程中的權利和義務。(2)就業(yè)協(xié)議的主要條款，包括服務期、工作崗位和工作內容、勞動保護和工作條件、工資報酬和福利待遇、就業(yè)協(xié)議終止的條件、違反就業(yè)協(xié)議的責任以及雙方認為需要增加的其他條款。(3)違約責任和協(xié)議的解除，就業(yè)協(xié)議可以約定違約金，經雙方協(xié)商也可以解除就業(yè)協(xié)議。(4)爭議的處理，對就業(yè)過程中產生的爭議，雙方可以申請高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室協(xié)調，也可以向人民法院起訴。
包括上海在內的全國高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議，在性質上都定位于民事合同的范疇，把就業(yè)協(xié)議看作是規(guī)范就業(yè)過程中當事人權利義務的一種民事合同。在現(xiàn)階段，應進一步規(guī)范完善就業(yè)協(xié)議的內容，逐步將就業(yè)協(xié)議作為將來簽訂的勞動合同的附件。從發(fā)展角度看，就業(yè)協(xié)議的性質和作用更接近于勞動合同，是一種約定了預期生效時間的勞動合同，其目的是確定就業(yè)關系，明確用人單位與勞動者的權利，因而應逐步將就業(yè)協(xié)議與企業(yè)實行的勞動合同、事業(yè)單位實行的聘用合同合二為一。
高校應退出三方協(xié)議的簽訂
教育部門和高校在就業(yè)方面的職能轉變，既不能試圖恢復“包分配”的做法，也不能將學生向社會一推了之，而應該為學生就業(yè)提供必要的服務。目前學校對畢業(yè)生擇業(yè)行為的管理主要是對就業(yè)協(xié)議進行真實性與合法性的鑒證并登記。這些職能的實現(xiàn)完全可以通過其他方式，而無須使學校直接成為就業(yè)協(xié)議的當事人。學校在畢業(yè)生擇業(yè)過程中的角色和作用是進行職業(yè)指導，而不是直接作為就業(yè)協(xié)議的主體。開展職業(yè)指導，從三方就業(yè)協(xié)議中退出，是學校主動適應市場經濟體制和勞動就業(yè)制度改革的需要。
