據(jù)媒體報道，2010年1月5日，北大資源集團原總經(jīng)理、總裁葉麗寧，因涉嫌私分近2000萬元國有資產(chǎn)，已經(jīng)被檢察機關(guān)立案偵查，該案為近兩年北京高校中最大一起私分國有資產(chǎn)案。在關(guān)注此案的同時，私分國有資產(chǎn)罪也更加引起人們的熱議。根據(jù)刑法第396條規(guī)定∶私分國有資產(chǎn)罪，是指國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。在司法實踐中，要準確認定與懲處私分國有資產(chǎn)罪，應重點把握或解決如下幾個方面的問題。
私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象界定
私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象是國有資產(chǎn)，依照1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》，國有資產(chǎn)應當界定為國家依法取得和認定的，或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政單位撥款等形成的資產(chǎn)。該定義比較原則、概括，在司法實踐中還需加以具體界定。
但首先應當明確，國有資產(chǎn)與公共財產(chǎn)的范圍有所不同。依照刑法第91條規(guī)定，公共財產(chǎn)包括國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。“在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論”。由此可見，公共財產(chǎn)不能等同于國有資產(chǎn)，國有資產(chǎn)的范圍較公共財產(chǎn)的范圍要小。盡管被國有單位管理、使用的私人財產(chǎn)“以公共財產(chǎn)論”，但卻不宜視為國有資產(chǎn)。從外在表述來看，國有資產(chǎn)與被國有單位管理、使用的私人財產(chǎn)差異甚大，因此，理應將被國有單位管理、使用的私人財產(chǎn)排除在國有資產(chǎn)范圍之外。
國有單位的違法收入與混合性資產(chǎn)不能成為私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象。國有單位在生產(chǎn)經(jīng)營中，非法收受他人賄賂后又集體予以私分的行為在實踐中是比較普遍的。例如某些高校非法收受學生的“贊助費”，讓某些不符合錄取資格的學生入學就讀，之后又將這些“贊助費”以各種名義發(fā)放給單位中的工作人員。對于單位中此類非法所得，雖然國家已經(jīng)實際取得了這些財物的所有權(quán)，但是認定國有資產(chǎn)的標準應當是該國有財產(chǎn)是否已經(jīng)投入到國有單位的生產(chǎn)經(jīng)營中，或者是否屬于國有資產(chǎn)在生產(chǎn)經(jīng)營中形成的收益。而國家取得上述財物的所有權(quán)后，并未將它投入到生產(chǎn)經(jīng)營中，當然也不屬于投資后形成的收益。因此，它只能歸屬于國有財產(chǎn)，而不屬于國有資產(chǎn)?；旌闲再Y產(chǎn)中既有國有資產(chǎn)，也有非國有資產(chǎn)，兩者難以作實質(zhì)性區(qū)分，私分混合性資產(chǎn)的行為，既有私分國有資產(chǎn)的性質(zhì)，也有私分非國有資產(chǎn)的性質(zhì)，一概以私分國有資產(chǎn)罪論處，與客觀事實不符；同時，參與私分混合性資產(chǎn)的人分得的是國有資產(chǎn)還是非國有資產(chǎn)也難以區(qū)分。在此情形下，對私分混合性資產(chǎn)的行為不宜以私分國有資產(chǎn)罪論處。
行政事業(yè)單位的經(jīng)營收益能夠成為私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象。行政事業(yè)單位用于從事經(jīng)營活動的資產(chǎn)即創(chuàng)收活動的原始投入屬于國有資產(chǎn)，其經(jīng)營收益是國有資產(chǎn)的孳息和衍生物，性質(zhì)上應當屬于國有資產(chǎn)，行政事業(yè)單位如果把創(chuàng)收活動中所取得的收益集體私分，構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。但是，對行政事業(yè)單位用非經(jīng)營性資產(chǎn)對外投資、入股、合資、聯(lián)營，興辦不具有法人資格的附屬營業(yè)單位，用非經(jīng)營性資產(chǎn)對外出租、出借等等，從事創(chuàng)收活動，同時參與經(jīng)營活動或者提供勞動服務的情況，其創(chuàng)收活動所取得的收益應區(qū)別對待。因為這種創(chuàng)收活動所取得的收益不完全是國有資產(chǎn)的孳息和衍生物，其中含有行政事業(yè)單位參與經(jīng)營活動或提供勞動服務后體現(xiàn)在創(chuàng)收收益中的價值，這一部分由行政事業(yè)單位參與經(jīng)營或提供勞動服務所創(chuàng)造的價值，應當歸行政事業(yè)單位集體所有。因此，行政事業(yè)單位通過這種創(chuàng)收活動所取得的收益，既有國有資產(chǎn)性質(zhì)，也有非國有資產(chǎn)性質(zhì)，如有私分則不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。
單位私分“小金庫”行為的認定
私設“小金庫”，就是在財務部門的財會出納之外，不受財務監(jiān)控，私自收取保存和開支的經(jīng)費。“小金庫”都是通過不正當、不合法渠道聚斂形成的，常見的來源∶一是預算外收入不入賬；二是擅自處理公物器材后的款項不上交；三是截留挪用應下?lián)芙?jīng)費；四是單位以經(jīng)費緊張等名義向有關(guān)企業(yè)、事業(yè)單位索要的“贊助費”；五是單位隱瞞、截留應當上交國家的利潤、行政收費或其他收入；六是單位虛報冒領(lǐng)、騙取國家財政撥款或補貼，等等。
對于私分“小金庫”資金如何定性處理，學界主要有違反財經(jīng)紀律但不構(gòu)成犯罪、構(gòu)成貪污罪與構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪等幾種意見。筆者認為，對于單位私分“小金庫”的行為，除不符合10萬元“數(shù)額較大”的情形外，應一律以私分國有資產(chǎn)罪論罪處罰。主要理由是：
（1）“小金庫”內(nèi)的資金均屬違規(guī)資金。國務院及各部委曾三令五申發(fā)布有關(guān)制止“小金庫”行為，例如1989年11月國務院發(fā)布的《關(guān)于清理檢查“小金庫”的通知》中規(guī)定：所有機關(guān)、團體、企業(yè)和事業(yè)單位，凡侵占、截留國家和單位的收入，化大公為小公、化公為私，未在本單位財務會計部門列收列支、私存私放的各項資金，均屬“小金庫”，都要進行清理和檢查。
（2）私分“小金庫”資金應以私分國有資產(chǎn)罪論處。依據(jù)1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》，涉嫌私分國有資產(chǎn)，累計數(shù)額在10萬元以上的，應予立案。1995年財政部、審計署和中國人民銀行《關(guān)于清理檢查“小金庫”的具體規(guī)定》中指出：對私設“小金庫”行為情節(jié)嚴重、必須追究單位領(lǐng)導人和直接責任人黨紀、政紀責任的，交由紀檢監(jiān)察部門處理；觸犯刑律的，移交司法機關(guān)處理。
國有單位發(fā)獎金福利的行為
國家允許國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體發(fā)放獎金、福利、津貼等，但必須按照有關(guān)規(guī)定進行。1993年國家國有資產(chǎn)管理局頒發(fā)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》第12條規(guī)定：可分配利潤及從稅后利潤中提取各項基金后，已提取用于職工獎勵、福利等分配給個人消費的基金，不屬于國有資產(chǎn)。發(fā)放的獎金、福利應當是國有單位有權(quán)支配的獎金。上繳稅金以后的利潤留成或事業(yè)單位、人民團體通過市場取得的不體現(xiàn)政府職能的經(jīng)營、服務性收入，按照規(guī)定交納稅金、管理費用后，不屬于應當上繳國家的國有資產(chǎn)，單位有權(quán)作出分配，不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。
國有公司、企業(yè)在依法上交利稅以后，國家行政機關(guān)、事業(yè)單位、人民團體利用非經(jīng)營性資金轉(zhuǎn)經(jīng)營性資金獲取的收入按規(guī)定上交后，對所余留的利潤有自主決策權(quán)，將其所獲利潤部分用于發(fā)放獎金、福利等，是正當合法的行為。但是，這種發(fā)放獎金、福利的范圍和標準是有限度的，如國家對企業(yè)利潤如何使用有明確的規(guī)定，對發(fā)放獎金的條件、發(fā)放獎金的額度等也有專門的規(guī)定，如果利用這一部分利潤發(fā)放福利超過標準和限度的，則應認定是違反財經(jīng)紀律的行為。如果國有行政機關(guān)、事業(yè)單位和人民團體、國有公司、企業(yè)違反國家法律的規(guī)定，對管理、使用的無自由支配權(quán)的國有資產(chǎn)進行分配，如將國家撥付給行政事業(yè)單位、人民團體的管理經(jīng)費予以截留分配，或?qū)⒚魑囊?guī)定應當上交的利潤、稅費和單位應留存的生產(chǎn)發(fā)展基金、修購基金、職工福利基金、醫(yī)療基金及按照有關(guān)規(guī)定提取或者設置的專用基金進行分配，或?qū)⒐潭ㄙY產(chǎn)變價轉(zhuǎn)讓的收入等不屬于可發(fā)放福利范圍的財物，通過巧立名目、藏匿、侵吞、違規(guī)記賬等手段留存，以獎金、福利等形式分配給單位個人，則嚴重背離了國有資產(chǎn)的經(jīng)營、管理、使用權(quán)限，應認定為私分國有資產(chǎn)的行為，達到10萬元數(shù)額較大的，即應追究刑事責任。
私分國有資產(chǎn)與共同貪污的界定問題
貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪有許多相同或相近之處，兩罪同時被規(guī)定在刑法分則第八章貪污賄賂罪之中。由于私分國有資產(chǎn)罪在主體上肯定不是一人而是數(shù)人所為，此特點往往與數(shù)個國家工作人員構(gòu)成的共同貪污難以區(qū)分。
要準確辨明私分國有資產(chǎn)罪與共同貪污而構(gòu)成貪污罪兩罪的界限，應當從兩罪的犯罪構(gòu)成要件上來考察∶（1）主體不同。私分國有資產(chǎn)的主體只是部分國家工作人員，即國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體及其直接負責的主管人員和其他責任人員。而共同貪污的主體是國家工作人員，并且還可以是受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。（2）主觀方面不同。共同貪污主觀意志是幾個貪污人的個體犯罪意志，具有將公共財產(chǎn)非法據(jù)為己有的目的。而私分國有資產(chǎn)主觀意志則是個體犯罪意志的集合，表現(xiàn)為一種群體犯罪意志，且具有非法將國有資產(chǎn)為單位謀利的目的。（3）客觀要件不同。私分國有資產(chǎn)表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，以單位名義而為單位全體成員謀利，將國有資產(chǎn)私分給單位所有成員，也就是人人有份，并且在私分時大家都知情。共同貪污在客觀上則表現(xiàn)為利用職務上的便利，以侵吞、竊取、騙取等手段，非法將公共財物占為己有。共同貪污不是為了單位全體成員的利益，而是為了個人中飽私囊，共同貪污的公共財物是歸幾個共同貪污人，其他人無份，也不知道。（4）犯罪對象不同。私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象是國有資產(chǎn)，侵犯國有資產(chǎn)所有權(quán)。而貪污罪的犯罪對象是公共財物，侵犯公共財產(chǎn)所有權(quán)。由于國有資產(chǎn)與公共財物兩者的交叉關(guān)系，就使得私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪兩罪也存在交叉關(guān)系，即在國有單位中決定或主管的直接責任人員私分國有資產(chǎn)總額在10萬元以上，并且自己所得數(shù)額達到5000元以上的，此時可謂是一行為同時觸犯私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪兩罪的想像競合犯，可定為私分國有資產(chǎn)罪，也可定為貪污罪；但如果私分的不是“國有資產(chǎn)”，而是屬于公共財產(chǎn)的“混合性資產(chǎn)”，則不能定為私分國有資產(chǎn)罪，而只能定為貪污罪。（作者單位：河北大學政法學院）
（中國廉政網(wǎng)——中國紀檢監(jiān)察報）
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