[ 2010-07-26 ]
慶華
案情概述
張某退休前系某國有企業(yè)集團(tuán)公司副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)集團(tuán)公司財(cái)務(wù)管理工作。在其退休后，集團(tuán)下屬甲公司負(fù)責(zé)人請張某在撥款方面幫忙，張某接受甲公司的請求找到現(xiàn)任集團(tuán)財(cái)務(wù)公司負(fù)責(zé)人，要求其優(yōu)先為甲公司撥付有關(guān)款項(xiàng)，并在財(cái)務(wù)結(jié)算方面給予照顧。此后，甲公司負(fù)責(zé)人送給張某30萬元作為酬謝。
評析意見
本案的案情較為簡單，是一起較為典型的斡旋受賄案。斡旋受賄不是一個(gè)獨(dú)立的罪名，而是受賄罪的一種表現(xiàn)形式，但斡旋受賄與普通受賄具有不同的犯罪構(gòu)成———斡旋受賄以“為請托人謀取不正當(dāng)利益”為構(gòu)成要件。這樣，正確區(qū)分“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”與“利用職務(wù)之便”就顯得至關(guān)重要。
處理此類案件時(shí)，要嚴(yán)格把握、注意以下問題：
已離（退）休的國家工作人員，只有利用本人原有職權(quán)或地位形成的便利，通過在職的國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取利益，而本人從中向請托人索取或非法向請托人索取或非法收受財(cái)物的行為，才能以受賄罪論處。因此，已離（退）休國家工作人員構(gòu)成受賄罪的受賄行為，必須符合下列條件：（1）利用了本人原有職權(quán)或地位形成的便利條件。（2）這種便利條件，必須是通過在職的國家工作人員具體完成的。這種便利條件與在職的國家工作人員的便利條件，是相互包容的、依存的。（3）為請托人謀取利益。至于該利益是正當(dāng)?shù)?，還是不正當(dāng)?shù)模约笆欠裾嬲\取到了利益，均不影響受賄行為的成立。（4）本人從中向請托人索取或非法收受財(cái)物。其中，所索取或非法收受財(cái)物的價(jià)值或使用價(jià)值，必須達(dá)到立案起點(diǎn)。至于本人從中索取或非法收受到的財(cái)物，是否真正歸本人所有了，并不影響受賄行為的成立。本案中，張某的行為基本上符合上述要件。
為請托人謀取利益如系行為人不違背原職務(wù)的行為，則不論何種原因受賄未遂，均不宜追究離（退）休人員的受賄責(zé)任；為請托人謀取利益如系行為人違背原職務(wù)之行為，則不論何種原因受賄未遂，也應(yīng)追究離（退）休人員的受賄責(zé)任。
請托人給予行為人的賄賂，應(yīng)當(dāng)是離（退）休人員所要求互相約定的財(cái)物。如有不同，行為人收受后，或請托人未按約定的期限給付行為人賄賂的，均不影響受賄罪的成立。
行為人在職期間為請托人謀取利益，但未向請托人要求或約定賄賂，而請托人在行為人離（退）休后出于感謝給予財(cái)物的，一般該離（退）休人員不構(gòu)成受賄罪。但是，如果行為人違背原職務(wù)的要求為請托人謀取利益，且明知請托人是因此而給予數(shù)額較大財(cái)物的，則不因?yàn)樾袨槿说碾x（退）休，而影響其構(gòu)成受賄罪。
對于離（退）休人員被重新聘用，并依法從事公務(wù)中而為的受賄行為，應(yīng)按受賄罪論處。
對于在職時(shí)受賄，而離職后為請托人謀利，或者在職時(shí)為請托人謀利，而離職后索取、接受財(cái)物的，應(yīng)按受賄罪論處。
普通受賄與斡旋受賄的界定：
普通受賄要求利用職務(wù)上的便利，所以，普通受賄對行為人實(shí)質(zhì)職權(quán)的要求是很高的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，包括三種情況，一種是直接利用職權(quán)，一種是利用直接制約權(quán)，另一種是利用間接制約權(quán)，這三種都必須要求有實(shí)實(shí)在在的權(quán)力。
斡旋受賄與此不同，首先從法條的表述來看：為他人謀取權(quán)益實(shí)際上是通過其他國家工作人員的職務(wù)行為實(shí)現(xiàn)的，無需本人職權(quán)直接實(shí)現(xiàn)，也無需某種隸屬或制約的職權(quán)來對其他國家工作人員進(jìn)行控制。國家工作人員可以利用本人職權(quán)，也可以利用本人地位，法條在職權(quán)和地位之間使用了“或者”，這是一種選擇關(guān)系而非并列關(guān)系，所以即便職權(quán)是一種實(shí)質(zhì)上的職權(quán)，那也無需職權(quán)和地位二者兼?zhèn)?。此外，從司法解釋來看，《全國法院審理?jīng)濟(jì)犯罪案件工作會(huì)談紀(jì)要》中指出，“利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件”，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系。所以，可以將斡旋受賄中的職權(quán)理解為非實(shí)質(zhì)性的職權(quán)，即不是具體職權(quán)，而是基于國家工作人員的身份而產(chǎn)生的抽象職權(quán)；即便將其理解為實(shí)質(zhì)性的職權(quán)，那么這種職權(quán)也不是必備的，只要具有基于公務(wù)員身份而產(chǎn)生的地位，能夠?qū)ζ渌麌夜ぷ魅藛T產(chǎn)生某種非制約性的影響，就可以認(rèn)為其滿足了構(gòu)成要件。
斡旋受賄與普通受賄的主體在認(rèn)定時(shí)應(yīng)該有所區(qū)別，在同為國家工作人員，即具有行政編制的情況下，因?yàn)槠胀ㄊ苜V具有職權(quán)的要求，所以其所指的國家工作人員應(yīng)該是上文所述的“全有型”，即身份和職權(quán)兼?zhèn)?，或者?#8220;一有一無型”中不具有身份卻具有職權(quán)的特殊人群。而在斡旋受賄中，由于法條中只要求職權(quán)和地位居其一，所以其所指的國家工作人員可以包括“一有一無型”，即可以將國家工作人員做形式說的解釋，對于僅具有國家工作人員身份，但是基于特殊原因而沒有實(shí)質(zhì)職權(quán)的情形，如果利用了公務(wù)員身份產(chǎn)生的地位進(jìn)行斡旋，那么也符合斡旋受賄的構(gòu)成要件。
（中國廉政網(wǎng)——中國紀(jì)檢監(jiān)察報(bào)）
責(zé)任編輯：于潔秋
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