21.
被派遣勞動(dòng)者主體不明有什么法律風(fēng)險(xiǎn)？
《勞動(dòng)合同法》第58條明確規(guī)定了勞務(wù)派遣單位是用人單位，由它與被派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。因此，招聘被派遣勞動(dòng)員工既是其權(quán)利也是義務(wù)。由于勞務(wù)派遣單位對(duì)實(shí)際用人單位的用人要求并不完全了解，或者手中根本無人可派遣，就普遍出現(xiàn)了這樣一種操作模式：由實(shí)際用人單位招工，招到合適人員以后，再由派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)與該員工簽訂勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)關(guān)系。由此帶來的是招聘主體的不明確，進(jìn)而帶來的是勞動(dòng)關(guān)系主體的混亂，對(duì)被派遣員工造成誤導(dǎo)。一旦發(fā)生糾紛，特別是發(fā)生工傷事件等，不管是勞務(wù)派遣單位還是實(shí)際用人單位，都會(huì)被卷進(jìn)糾紛中。
為此建議：實(shí)際用人單位在勞務(wù)派遣用工中，應(yīng)當(dāng)盡量避免自己插足招聘被派遣勞動(dòng)者的過程。如為保證勞動(dòng)者素質(zhì)，一定要自己招聘，又要避免發(fā)生招聘主體不明而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際用人單位應(yīng)要求勞務(wù)派遣單位出具授權(quán)書，授權(quán)代為招聘。實(shí)際用人單位代勞務(wù)派遣單位招聘的，在招聘時(shí)應(yīng)向勞動(dòng)者出具授權(quán)書或披露其代理人身份。
22.
勞務(wù)派遣適用崗位該如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)？
《勞動(dòng)合同法》第66條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性，輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”。第59條規(guī)定：“實(shí)際用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定的派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議”。目前，大多數(shù)勞務(wù)派遣人員主要集中在工程施工、社區(qū)經(jīng)理、客戶服務(wù)、服務(wù)前臺(tái)、行政后勤等非主業(yè)、非核心崗位，是符合《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣的適用崗位的法律規(guī)定的。
為此建議：實(shí)際用人單位要及早梳理到底哪些崗位是臨時(shí)性，輔助性或者替代性的工作崗位，嚴(yán)格遵守勞務(wù)派遣的適用崗位的規(guī)定。
23.
處理派遣用工爭(zhēng)議該如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)？
勞務(wù)派遣用工的運(yùn)作模式是雇傭和使用的分離，派遣員工與實(shí)際用人單位并不建立勞動(dòng)關(guān)系。因此，派遣員工不論是提起勞動(dòng)仲裁還是起訴到法院，仲裁部門或法院一般把勞務(wù)派遣單位作為被告，而不把實(shí)際用人單位作為被告。但實(shí)際用人單位畢竟是使用者一方，與勞務(wù)派遣企業(yè)和派遣員工必然發(fā)生切實(shí)的聯(lián)系，因此，部分省市規(guī)定，如果派遣員工與實(shí)際用工企業(yè)約定了特別的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)，雙方為該約定發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，可將用工企業(yè)作為當(dāng)事人，如上海市高院民一庭《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解答》就是如此。最高院也規(guī)定，如果勞動(dòng)爭(zhēng)議內(nèi)容涉及用工企業(yè)的，用工企業(yè)可以成為共同被告。
為此建議：實(shí)際用人單位應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位約定，如果因?yàn)榕汕补镜倪^失引起勞動(dòng)爭(zhēng)議并造成實(shí)際用人單位損失的，派遣單位應(yīng)當(dāng)賠償實(shí)際用人單位的損失。
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