編者按：
近日，上海執(zhí)法部門查處的醫(yī)療企業(yè)贊助醫(yī)生參會(huì)構(gòu)成商業(yè)賄賂的案件，上海市某區(qū)市場監(jiān)督管理局對(duì)該藥企責(zé)令停止違法行為，并作出：沒收違法所得772536.25 元、罰款10萬元的行政處罰決定。
本文梳理相關(guān)規(guī)定，對(duì)醫(yī)療企業(yè)贊助學(xué)術(shù)會(huì)議的商業(yè)賄賂相關(guān)問題及法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行簡要介紹和評(píng)析。
案例分析
----醫(yī)療企業(yè)因贊助學(xué)術(shù)會(huì)議行為被行政處罰
一、案情簡介
（一）某知名藥企在藥品銷售過程中，曾于2015 年8 月27日支付上海某醫(yī)院心血管內(nèi)科主任參加“歐洲心臟病學(xué)會(huì)”往返英國倫敦的商務(wù)艙機(jī)票，贊助費(fèi)用共計(jì)人民幣57095 元，期間該醫(yī)院心血管內(nèi)科向該制藥有限公司采購“福辛普利鈉片/蒙諾”等6 種藥品合計(jì)價(jià)值人民幣772536.25 元。
（二）2017年11月7日，上海市某區(qū)市場監(jiān)督管理局對(duì)該藥企責(zé)令停止違法行為，并作出：沒收違法所得772536.25 元、罰款10萬元的行政處罰決定。
二、法律分析
贊助醫(yī)生參會(huì)本身不應(yīng)認(rèn)定為商業(yè)賄賂。但本案中，執(zhí)法機(jī)關(guān)列明的定案證據(jù)中明確有企業(yè)與醫(yī)院簽訂的《公益事業(yè)捐贈(zèng)協(xié)議》、醫(yī)院出具的公益事業(yè)捐贈(zèng)統(tǒng)一票據(jù)，說明企業(yè)在提供贊助的形式上基本符合捐贈(zèng)的規(guī)定，除了贊助商務(wù)艙機(jī)票之外，在公布的處罰決定書中并未見企業(yè)一方對(duì)參會(huì)醫(yī)生有過其他非法利益的輸送的情形，也未見該參會(huì)醫(yī)生有任何違背法定義務(wù)或職業(yè)道德的行為。
報(bào)銷商務(wù)艙機(jī)票也不足以改變贊助醫(yī)生參會(huì)的性質(zhì)，但支付給個(gè)人的情形就很危險(xiǎn)了。
但是報(bào)銷商務(wù)艙機(jī)票在性質(zhì)上有別于非法利益輸送，參會(huì)醫(yī)生究竟因此獲得多大的非法利益比較模糊，也很難在報(bào)銷商務(wù)艙機(jī)票與藥品銷售之間建立其足夠讓人信服的聯(lián)系。
在企業(yè)提供贊助的形式已基本符合捐贈(zèng)外在形式的情形下，執(zhí)法機(jī)關(guān)仍認(rèn)定涉案企業(yè)支付參會(huì)醫(yī)生往返英國倫敦的商務(wù)艙機(jī)票違反了《藥品管理法》的規(guī)定，較為合理的解釋是執(zhí)法機(jī)關(guān)認(rèn)為價(jià)值57095 元“商務(wù)艙機(jī)票”是在涉案企業(yè)在贊助協(xié)議之外另行支付給醫(yī)生個(gè)人的，并且標(biāo)準(zhǔn)過高。
三、法律適用問題
《藥品管理法》第五十八條第二款“禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關(guān)人員以財(cái)物或者其他利益?！?/span>
《藥品管理法》第八十九條“藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)在藥品購銷中暗中給予、收受回扣或者其他利益的，藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予使用其藥品的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關(guān)人員以財(cái)物或者其他利益的，由工商行政管理部門處一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理部門吊銷藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并通知藥品監(jiān)督管理部門，由藥品監(jiān)督管理部門吊銷其《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/span>
包括《捐贈(zèng)管理辦法》明確允許的用于衛(wèi)生計(jì)生人員培訓(xùn)和培養(yǎng)、用于衛(wèi)生計(jì)生領(lǐng)域?qū)W術(shù)活動(dòng)、用于衛(wèi)生計(jì)生領(lǐng)域科學(xué)研究的公益事業(yè)捐贈(zèng)將都屬于違法行為，這也與《反不正當(dāng)競爭法》禁止商業(yè)賄賂的立法本意不符。
四、違法所得計(jì)算
根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件違法所得認(rèn)定辦法》的規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定違法所得的基本原則是：以當(dāng)事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當(dāng)事人直接用于經(jīng)營活動(dòng)的適當(dāng)?shù)暮侠碇С?，為違法所得。
違法生產(chǎn)商品的違法所得按違法生產(chǎn)商品的全部銷售收入扣除生產(chǎn)商品的原材料購進(jìn)價(jià)款計(jì)算；違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進(jìn)價(jià)款計(jì)算；在違法所得認(rèn)定時(shí)，對(duì)當(dāng)事人在工商行政管理機(jī)關(guān)作出行政處罰前依據(jù)法律、法規(guī)和省級(jí)以上人民政府的規(guī)定已經(jīng)支出的稅費(fèi)，應(yīng)予扣除。
在本案中，僅僅從公布的處罰決定書來看，執(zhí)法機(jī)關(guān)關(guān)于違法所得的認(rèn)定存在以下二個(gè)方面表述不夠清楚：
一是違法所得的統(tǒng)計(jì)期間沒有寫明，僅用了模糊的“期間”二字進(jìn)行描述，該“期間”起于何時(shí)終于何時(shí)并不明確；且企業(yè)支付57095 元“商務(wù)艙機(jī)票”的行為與醫(yī)院方藥品采購之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系沒有進(jìn)行闡明；
二是將醫(yī)院方心血管內(nèi)科向涉案公司采購的6 種藥品總金額772536.25元直接認(rèn)定為違法所得，沒有扣除稅費(fèi)、藥品購入成本等合理開支。
醫(yī)療行業(yè)近些年的發(fā)展政策繁多卻難以落地，且行業(yè)內(nèi)的相關(guān)方也有意尋求利益平衡，所以經(jīng)常出現(xiàn)政策歸政策而辦事歸辦事的窘境。但隨著兩票制、營改增、金稅三期等政策的落地，所有人都能感受到國家貫徹醫(yī)改的決心，亦明白這個(gè)行業(yè)必將發(fā)生大的變化，但船頭到底開向哪邊，又很難有人說清楚。 醫(yī)療君基于多年的醫(yī)療從業(yè)經(jīng)驗(yàn)以及如今的律師視角，擬專注于醫(yī)療行業(yè)的政策分析，并逐步形成研究成果，以幫助醫(yī)生、企業(yè)和行業(yè)內(nèi)人士理清醫(yī)改脈絡(luò)，掌握改革動(dòng)向。 |
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