| 一、律師論辯的角度 律師論辯，一般可以從事實(shí)上、性質(zhì)上、情節(jié)上和程序上四方面展開。 1、從案件事實(shí)上論辯。 雖說(shuō)“事實(shí)勝于雄辯”，但事實(shí)自己并不會(huì)說(shuō)話，需要雄辯。事實(shí)是處理案件的依據(jù)。因此，律師論辯應(yīng)針對(duì)案件事實(shí)，辯析其真與假、實(shí)與虛，通過(guò)對(duì)事實(shí)證據(jù)的論辯，弄清案件的真相。 2、從案件性質(zhì)上論辯。 在刑事案件中，有的案件犯罪嫌疑人或被告人的行為、結(jié)果是清楚的，證據(jù)是充分的，但在認(rèn)定性質(zhì)上有錯(cuò)誤：有的把無(wú)罪認(rèn)定為有罪、有的把此罪認(rèn)定為彼罪，特別是把輕罪認(rèn)定為重罪，律師辯論時(shí)都要提出。 3、從案件情節(jié)上論辯。 如果案件事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確，則從情節(jié)上進(jìn)行辯論，以求減輕被告人的刑事責(zé)任或委托人的經(jīng)濟(jì)民事責(zé)任。情節(jié)包括當(dāng)事人行為的動(dòng)機(jī)、目的、手段、后果以及外部環(huán)境等。 4、從案件程序上論辯。 案件的訴訟活動(dòng)，必須依照一定的程序進(jìn)行，這是案件得到正確解決的保證。如果違反了這些程序，就可能造成限制或縮小當(dāng)事人權(quán)利、作出不正確判決的后果。因此，律師應(yīng)當(dāng)注意訴訟程序方面的問(wèn)題。訴訟活動(dòng)是否合法，在法庭辯論中應(yīng)作為一個(gè)辯論的角度。 當(dāng)然，只有在直接影響到作出正確判決的情況下，才在法庭辯論時(shí)提出。至于一般的、不影響到案件正確處理的問(wèn)題，可以通過(guò)其他方法解決，而不一定在辯論時(shí)提出。 二、律師辯論的技巧 1、論辯要旨 論辯在律師的業(yè)務(wù)活動(dòng)中占有很重要的地位，是律師業(yè)務(wù)才能和智慧的集中體現(xiàn)。因此，我們有必要對(duì)律師論辯的有關(guān)技巧問(wèn)題加以研究。根據(jù)有關(guān)方面的經(jīng)驗(yàn)及我們的體會(huì)，律師論辯的要旨可以概括為： (1)辯論切題、充分說(shuō)理。 律師必須針對(duì)對(duì)方提出的內(nèi)容進(jìn)行辯論。在辯論中，要對(duì)不正確的內(nèi)容進(jìn)行反駁，不能無(wú)的放矢，你說(shuō)你的，我說(shuō)我的，論而不辯。 在辯論切題的前提下，還必須有充分的道理。這些道理不是空洞的，而是以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，建立在證據(jù)充分確定的基礎(chǔ)上的。做到立論有據(jù)，辯之有理，使對(duì)方推不翻、駁不倒；并使對(duì)方提出的問(wèn)題站不住，立不了論。 (2）抓住要害，運(yùn)用對(duì)策。 有了充分的理由，還要有正確的表達(dá)形式，把充分的理由表達(dá)清楚。這就要求律師做到抓住要害，主題明確，論點(diǎn)集中，言簡(jiǎn)意明。 運(yùn)用對(duì)策，目的在于提高辯論結(jié)果，不是為了制服對(duì)方。在實(shí)踐中常用的對(duì)策有：首先，失實(shí)以真實(shí)對(duì)辯。如果對(duì)方理由不符合實(shí)際情況，律師在辯論中必須具體地引用證據(jù)，證明事實(shí)真相，駁其不實(shí)之詞。其次，片面以全面對(duì)辯。如果對(duì)方觀點(diǎn)片面，對(duì)某一事實(shí)只強(qiáng)調(diào)有利的方面，不看不利的一面，律師應(yīng)以兩點(diǎn)論方法把事實(shí)講全面，以克服其片面性。再次，謬誤以真理辯。如果對(duì)方語(yǔ)出繆誤、強(qiáng)詞奪理，則律師據(jù)理依法加以反駁。最后，一般以具體辯。如果對(duì)方脫離案件事實(shí)空泛地講大道理，律師一般說(shuō)不要與之相辯，避免“空對(duì)空”，應(yīng)側(cè)重個(gè)性的研究，結(jié)合案件事實(shí)把事物的特殊性講清楚。 (3)語(yǔ)言清晰、快慢適宜。 有了好的論辯內(nèi)容，還要有一個(gè)好的論辯口才。 (4)柔中帶剛、舉止大方。 所謂柔，就是要律師辯論時(shí)，語(yǔ)言柔和，切忌趾高氣揚(yáng)，態(tài)度生硬。所謂剛，就是在實(shí)質(zhì)性問(wèn)題上要堅(jiān)持原則，要據(jù)理力辯。柔與剛是對(duì)立的統(tǒng)一。在法庭辯論中柔是方法，剛是實(shí)質(zhì)，柔為剛服務(wù)，剛則通過(guò)柔而取得勝利。 舉止大方是律師在論辯中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢。在任何情況下，都要舉止大方，言而有序。律師應(yīng)具有這樣的形象。 2、論辯技法 論辯技法多種多樣，這里主要闡述三種：一般技法、常規(guī)技法和反駁技法。所謂一般技法，就是律師所有論辯活動(dòng)中都應(yīng)該掌握的技法，它適用于每一次論辯。所謂常規(guī)技法，即律師針對(duì)不同的情況通常使用的技法，它要因案而異，不能普遍適用。所謂反駁技法，就是律師駁斥對(duì)方虛假論點(diǎn)、論據(jù)和論證方式的技法。 (1)一般技法 善于爭(zhēng)取主動(dòng)。其技巧有二：一是法庭辯論前善于設(shè)題；二是法庭辨論中善于出擊。 所謂善于設(shè)題，就是在案件處理的一般范圍內(nèi)，自己為對(duì)方設(shè)想可能進(jìn)行辯論的題目。在通常情況下，設(shè)題內(nèi)容包括：事實(shí)、證據(jù)、定性、量刑、適用法律條款和程序等六個(gè)大范圍。 所謂善于出擊，就是在已經(jīng)開始的辯論中，一方面要將自己的觀點(diǎn)看法千方百計(jì)地表達(dá)出來(lái)；另一方面就對(duì)方的錯(cuò)誤癥結(jié)所在，千方百計(jì)地予以點(diǎn)破，使對(duì)方陷入被動(dòng)的境地。 (2)善于把開頭話說(shuō)好。 把開頭話說(shuō)好，一是要善于借助他人之口開頭。如果助審判人員之口對(duì)方當(dāng)事人之口等，作為辯護(hù)或代理的開頭。二是要善于提出一個(gè)涉及關(guān)鍵性的問(wèn)題讓對(duì)方答復(fù)，然后作為開頭。三是善于針對(duì)對(duì)方辯論的癥結(jié)開門見山地開頭。如針對(duì)辯論者所發(fā)表的基本見解、主張或觀點(diǎn)，單刀直入，有理有利有節(jié)地反駁，做到先發(fā)制人。 (3)善于使用第一手材料。 所謂善于運(yùn)用第一手材料，就是辯論雙方善于將自己在辦案過(guò)程中收集到、核實(shí)到的事實(shí)和證據(jù)，說(shuō)得清楚，說(shuō)得具體。由自己深入實(shí)際所獲得的確鑿材料，給人以堅(jiān)信不移的信任感。 (4)善于引用法律規(guī)定。 善于引用法律規(guī)定，不僅對(duì)每一條法條序碼說(shuō)得出，而且對(duì)每條中的第幾款、第幾款了要背得出，而且需要明了其中的具體內(nèi)涵及與案件事實(shí)的關(guān)系。唯如此，才會(huì)胸有成竹，比較容易化險(xiǎn)為夷，轉(zhuǎn)敗為勝。 (5)善于利用對(duì)方言詞信息。 善于利用對(duì)方言詞信息，一是從對(duì)方講話中捕捉到主旨是什么，意圖是什么；二是判斷對(duì)方的話是否合理合法，漏洞或不當(dāng)在哪里；三是對(duì)方的話有無(wú)要反駁的信息，該如何反駁；四是對(duì)方的話與其他人員的話如審判人員、證人、被害人的話等有無(wú)矛盾，若能善于抓住對(duì)方的這些言詞信息，針鋒相對(duì)地以其之矛攻其之盾，其辯論效果也是較為理想的。 (6)善于拒絕無(wú)味的論辯。 所謂無(wú)味的論辯，一是不重復(fù)地說(shuō)；二是對(duì)方抓住一些無(wú)礙案件處理的枝節(jié)問(wèn)題不放，則采取“對(duì)這個(gè)問(wèn)題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默的不辯，不僅在一定的時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力；而且在辯論技巧上嘎然而止、干脆有力，聽上去是退一步，實(shí)質(zhì)上是進(jìn)二步。 (7)善于顧此及彼。 所謂顧此及彼，一是當(dāng)對(duì)方提出許多問(wèn)題而每個(gè)問(wèn)題又與本案件直接有關(guān)時(shí)，律師只需回答每個(gè)問(wèn)題的要點(diǎn)或看法，絕不要詳加闡述，以便縮小回答范圍，給自己留下思考的時(shí)間。三是在多方論辯時(shí)，要抓住重點(diǎn)對(duì)象，同時(shí)不要把論辯責(zé)任推向自己方的其他論辯者。 (8)善于補(bǔ)救失誤。 善于補(bǔ)救失誤：一是對(duì)已說(shuō)出的無(wú)礙根本性問(wèn)題的不適當(dāng)?shù)脑?，能夠善于在下一輪發(fā)言中說(shuō)得周全些。如果沒(méi)有再補(bǔ)說(shuō)的機(jī)會(huì)，待法庭辯論終結(jié)以后，要休庭時(shí)向?qū)Ψ浇忉屒宄纯?。二是說(shuō)了直接影響案件處理的錯(cuò)話，必須善于立即糾正 ，但要注意技法。三是說(shuō)了不該說(shuō)的話，能夠善于馬上用理智控制自己，在可能的條件下，盡快轉(zhuǎn)換口氣或適時(shí)主動(dòng)陪禮道歉。 (9)善于放松情緒。 律師論辯應(yīng)盡量使自己的情緒放松。一是除特殊情況外，堅(jiān)持適中的語(yǔ)調(diào)；二是不被對(duì)方的言辭所激動(dòng)；三是善于說(shuō)清發(fā)言中的序碼號(hào)，使說(shuō)出的話條理清楚。 (10)善于利用語(yǔ)速快慢及聲調(diào)高低。 所謂善于利用語(yǔ)速，主要是用一個(gè)接一個(gè)的反詰、一個(gè)比一個(gè)更快的反詰，來(lái)讓對(duì)方回答，而且是對(duì)方跟著自己的快速的語(yǔ)速作出回答。 律師論辯要鏗鏘在力，必須注意聲調(diào)高低。一是事先不使咽喉發(fā)干；二是估計(jì)論辯時(shí)間的長(zhǎng)短決定帶或不帶茶杯；三是發(fā)言簡(jiǎn)短、明了；四是發(fā)言時(shí)不高聲喊叫；五是善于運(yùn)用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)，注意停頓，注意節(jié)奏。 3、常規(guī)技法 律師論辯的常規(guī)技法豐富多采，不僅在律師實(shí)務(wù)中上百成在教科書或律師業(yè)務(wù)書籍也有多種多樣的概述。這里擇要略說(shuō)一二。 (1)察言觀色法 即根據(jù)不同對(duì)象，運(yùn)用不同的語(yǔ)言方式，運(yùn)用察言觀色法的關(guān)鍵是認(rèn)識(shí)對(duì)方。如何認(rèn)識(shí)對(duì)方，一是在論辯開始前，與對(duì)方進(jìn)行閑聊，以此了解他的心理狀態(tài)與性格；二是運(yùn)用對(duì)方有興趣的事物，誘導(dǎo)他開口，觀察其神情變化；三是在論辯中適當(dāng)運(yùn)用一連串刺激性的問(wèn)題，激起對(duì)方興奮，進(jìn)而失去情緒控制；四是在未吃透對(duì)方性格之前，可讓他談，造成對(duì)方誤認(rèn)為自己怯懦無(wú)能、不堪一擊，以松懈對(duì)方意志。 (2)利用空間法 即重視空間條件的利用。能動(dòng)地適應(yīng)并利用辯論環(huán)境，要做到三個(gè)統(tǒng)一：辯論內(nèi)容與辯論環(huán)境的統(tǒng)一；辯論形式與辯論環(huán)境的統(tǒng)一；辯論者的儀態(tài)、風(fēng)度與辯論環(huán)境的統(tǒng)一。 (3)先發(fā)制人法 論辯中先發(fā)制人、奪取制高點(diǎn)、掌握辯論的主動(dòng)權(quán)，或以使對(duì)手陷于被動(dòng)。在論辯中，第一次發(fā)言按例只在立論范圍內(nèi)申述自己的理由，無(wú)所謂辯駁。可是在辯論中對(duì)方時(shí)有“漏風(fēng)”現(xiàn)象，即以自己的辯論對(duì)策，本應(yīng)嚴(yán)守秘密，有時(shí)卻會(huì)泄漏風(fēng)聲，被對(duì)方察覺(jué)。在這些情形下，律師在申訴已方理由的同時(shí)，將對(duì)方可能會(huì)提出的理由事先提出，在聽眾心理上形成先入為主的印象，使對(duì)方形成被動(dòng)。 (4)后發(fā)制人法 先發(fā)制人要把握時(shí)機(jī)，后發(fā)制人要靜待時(shí)機(jī)。這是以劣勝優(yōu)、以弱制強(qiáng)的戰(zhàn)術(shù)。 (5)正面強(qiáng)攻法 論辯中針鋒相對(duì)的強(qiáng)攻戰(zhàn)術(shù)，給對(duì)方以尖銳有力的正面反駁，能有力地阻止對(duì)方的攻勢(shì)，使之無(wú)從閃避。 (6)順?biāo)浦鄯?br> 在發(fā)現(xiàn)對(duì)方的論辯的意圖的后，因勢(shì)順從，引導(dǎo)他步步深入，一直走向荒謬的極端。順?biāo)浦?，?dāng)言辭由順從對(duì)方的邏輯而突然逆駛的瞬間，對(duì)方經(jīng)歷了從暗自竊喜到大惑不解，跌入欲辯不能的境地。在“順”與“推”之間，可以采用反問(wèn)的技巧。 (7) 舌戰(zhàn)偷渡法 對(duì)方采取強(qiáng)攻，如果你選擇逆勢(shì)抗辯，不如運(yùn)用宛靈、輕捷、隱密的偷渡之法，暗暗化解對(duì)方的攻勢(shì)，引渡進(jìn)你的論辯的對(duì)策中，從而戰(zhàn)勝對(duì)方。 (8)示假隱真法 舌戰(zhàn)論辯時(shí)可以運(yùn)用掩蓋真相的語(yǔ)言技巧，形成對(duì)方的錯(cuò)覺(jué)，使其無(wú)法看清已方的意圖。運(yùn)用示假隱真法，常用聲東擊西或運(yùn)用模糊語(yǔ)言的對(duì)策，使對(duì)方自我否定。 (9)化害為利法 任何事物都有利于與害兩個(gè)方面。在有害的情況下要想到有利的一面，趨利避害，變害為利；在有利的情況下要想到有害的一面，提防言辭疏漏之處，被對(duì)方乘虛而入。 (10)反守為攻法 “反守為攻”包含有變劣勢(shì)為優(yōu)勢(shì)、變被動(dòng)為主動(dòng)、爭(zhēng)取制高點(diǎn)、變他控為控他的謀略思想。 4、反駁技法 只有立論，沒(méi)有反駁，則無(wú)所謂辯論。因此，反駁是律師辯論中的一個(gè)重要技法。反駁，就是律師根據(jù)確鑿的事實(shí)或理論來(lái)確定某一論斷的虛假性，或指出某一論斷的證明不能成立的一種邏輯方法。 反駁的主要途徑有二：一是破壞反駁途徑，即設(shè)法破壞對(duì)方論據(jù)或論證的真實(shí)性、有效性和意義；二是建設(shè)性反駁，即在反駁對(duì)方的同時(shí)，證明與對(duì)方完全相反的觀點(diǎn)的成立。 由于論證由論點(diǎn)、論據(jù)和論證方式三要素構(gòu)成。因此，反駁內(nèi)容也有三種：反駁論點(diǎn)、反駁論據(jù)和反駁論證方式。 (1)反駁論點(diǎn) 針對(duì)對(duì)方的論點(diǎn)進(jìn)行反駁。 (2)反駁論據(jù) 設(shè)法證明對(duì)方的論據(jù)是虛假的，不能成立的，以此來(lái)否定這些論據(jù)所支撐著的論點(diǎn)。 (3)反駁論證方式 即在反駁過(guò)程中，指出對(duì)方的論據(jù)和論題沒(méi)有必然的邏輯聯(lián)系，或從對(duì)方的論據(jù)中推不出對(duì)方的論點(diǎn)。反駁論證方式實(shí)質(zhì)上是指出對(duì)方在推理過(guò)程中的邏輯錯(cuò)誤。 |
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