作者：段從軍 來源：“稅月無聲”微信公眾號
在近期被鬧得沸沸揚揚，一度盛傳轉讓定價調整影響企業(yè)外遷的某一案件最終塵埃落定，且企業(yè)自身和稅務機關均澄清企業(yè)的搬遷和其在華的轉讓定價無關之后，考慮到轉讓定價中的一些非精確性的因素的存在，預計在今后，非居民間接轉讓將是稅務機關重點關注的反避稅事項。然而，在非居民企業(yè)的剪接股權轉讓中，對安全港規(guī)則的認知，則影響與整個間接股權轉讓的判定。
一7號公告下的安全港規(guī)則
根據(jù)7號公告規(guī)定，非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉讓中國居民企業(yè)股權等財產，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務的，應按照企業(yè)所得稅法的規(guī)定，重新定性該間接轉讓交易，確認為直接轉讓中國居民企業(yè)股權等財產。這里的間接轉讓指在境外轉讓境外公司，在符合條件的情況下，會被認定為間接轉讓中國企業(yè)，從而要在中國繳納企業(yè)所得稅。然而，并非所有的在境外轉讓都屬于7號公告下的間接轉讓。對間接股權轉讓的判定中，一個重要的考量就是間接轉讓效果，即：該種轉讓會產生與直接轉讓中國應稅財產相同或相近實質結果的交易，包括非居民企業(yè)重組引起境外企業(yè)股東發(fā)生變化的情形。
在7號公告下，對間接轉讓境外股權是否征稅遵循如下的判定順序：
間接股權轉讓應稅判定順序圖
從上述圖中可以看出，在境外間接轉讓中國境內企業(yè)存在兩種可以直接判定為不征稅的情形，及間接股權轉讓中的安全港規(guī)則（嚴格說，只有在境外轉讓某一境外企業(yè)需要在中國納稅的才成為間接股權轉讓）。
二“不屬于7號公告間接轉讓范圍”的安全港規(guī)則
間接轉讓中國應稅財產相關的整體安排符合以下情形之一的，不屬于間接股權轉讓范圍：
1、非居民企業(yè)在公開市場買入并賣出同一上市境外企業(yè)股權取得間接轉讓中國應稅財產所得。
以下簡圖說明了此類情況下的適用，其中A公司將買入的B公司股票轉讓給了C公司。
在實務執(zhí)行時，需要從以下兩個方面加以把握：
（1）此類情況是指非居民企業(yè)A買入和賣出交易均在公開市場上進行，排除人為控制的可能。
由于交易市場處于境外，在交易環(huán)境和方式上各地之間會存在較多差異，同一地區(qū)也可能存在多個公開交易市場，需要依據(jù)各個市場的公開程度進行具體認定。市場的公開程度主要取決于可參與競價的獨立交易主體數(shù)量和競價過程。
（2）買入并賣出的標的為同一上市公司B的股票。
股權轉讓方在公開市場賣出的上市公司股份為在公司上市之前或者上市之后通過非公開市場買入，或者股權轉讓方在公開市場買入上市公司股份后再通過非公開市場賣出該股份，均不符合該條件。
2、在非居民企業(yè)直接持有并轉讓中國應稅財產的情況下，按照可適用的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定，該項財產轉讓所得在中國可以免予繳納企業(yè)所得稅。
以下簡圖說明了此類情況下的適用，
此類情形在實務中也包括兩種情形：
（1）境外B公司持有的D公司的股權未達到協(xié)定規(guī)定比例，賦予對方國家征稅權；
（2）協(xié)定中直接賦予B公司所在國具有征稅權，而無需考慮持股比例。
三“直接認定具有合理商業(yè)目的”安全港規(guī)則（集團內部重組安全港規(guī)則）
間接轉讓中國應稅財產同時符合以下條件的，應認定為具有合理商業(yè)目的：
1、交易雙方的股權關系具有下列情形之一：
（1）股權轉讓方直接或間接擁有股權受讓方80%以上的股權；
以下圖例說明了此種情況，其中股權轉讓方A公司在股權轉讓前直接或間接擁有股權受讓方C公司80%的股權。
（2） 股權受讓方直接或間接擁有股權轉讓方80%以上的股權；
以下圖例說明了此種情況，其中，股權受讓方C公司在股權轉讓前直接或間接擁有股權轉讓方A公司80%的股權。
（3） 股權轉讓方和股權受讓方被同一方直接或間接擁有80%以上的股權。
以下圖例說明了此種情況，轉讓前，股權轉讓A公司和股權受讓方C公司同時被E公司直接或間接擁有80%以上的股權。
2、本次間接轉讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉讓交易情況下的相同或類似間接轉讓交易，其中國所得稅負擔不會減少。
3、股權受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關系的企業(yè)的股權（不含上市企業(yè)股權）支付股權交易對價。
四總結
無論是企業(yè)還是稅務機關，在間接股權轉讓的稅務處理，務必先進行安全港規(guī)則的測試，以判定該種股權轉讓是否符合安全港規(guī)則，從而無需按7號公告的要求進行稅務處理。而在更多的情況下，企業(yè)的間接股權轉讓可能無法滿足安全港規(guī)則的要求，而其中的一些轉讓行為并非基于避稅的目的，而是具有合理的商業(yè)動因，如征稅，對投資方的影響將是重大的，無疑，對此類情形則應提前開展稅務籌劃，以避免對企業(yè)的正常經營活動產生重大影響。
股權轉讓稅務經驗
豐富的股權轉讓稅務籌劃經驗，涉及股權轉讓或退出、企業(yè)并購重組、VIE、供應鏈優(yōu)化等。
