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本來法律的適用屬于法律問題，如果雙方當(dāng)事人對(duì)于適用哪國(guó)法律有爭(zhēng)議，應(yīng)該歸納為法律爭(zhēng)點(diǎn)，本不屬于事實(shí)范疇，所以更談不上證據(jù)調(diào)查，但因外國(guó)法需要查明，在某種程度上借用了證據(jù)調(diào)查的方式來處理，所以我們?cè)谧C據(jù)調(diào)查篇中提一下這個(gè)問題。

外國(guó)法的查明方式之一是當(dāng)事人提供。

比如一方當(dāng)事人提供了外國(guó)的某個(gè)判例，作為法律規(guī)范，主張適用。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其真實(shí)性有異議，那么法庭接下來要考慮的是如何驗(yàn)證判例的真實(shí)性，是否需要公證認(rèn)證，還是通過網(wǎng)站查詢，或者法律專家作證等等。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其合法性提出異議，主張?jiān)撆欣呀?jīng)被上級(jí)法院推翻，形成了新的判例規(guī)則，那么查明的方向又要圍繞是否存在新的判例規(guī)則展開。如果對(duì)方當(dāng)事人對(duì)判例的關(guān)聯(lián)性有異議，認(rèn)為判例的情形與本案不同，不應(yīng)適用于本案，那么審理的方向又轉(zhuǎn)為如何運(yùn)用區(qū)分技術(shù)來判斷該判例規(guī)則是否適用于本案的情形，有沒有更契合本案的判例規(guī)則。這個(gè)過程在很大程度上與舉證質(zhì)證規(guī)則較接近。

但應(yīng)當(dāng)注意，外國(guó)法的查明可由法庭依職權(quán)查明，不必非要當(dāng)事人舉證。

在證據(jù)調(diào)查過程中，我們常常容易出現(xiàn)的問題是沒有讓當(dāng)事人把話講透。在證據(jù)調(diào)查中，當(dāng)事人的陳述仍以清楚、完整、具體為基本要求。

比如原告起訴要求被告返還借款10萬元。被告抗辯說：“我們不是男女朋友嗎？那天你拿錢給我還說'隨便花，花得越多越好’。你們男人都是騙子！”為了證明自己的主張，被告出示了一份微信聊天記錄，其中“不差錢”和“迷死人不償命”有一段對(duì)話。

經(jīng)一審法院查實(shí)，“不差錢”就是原告，所以對(duì)他做出不利判決。到了二審，原告說：“'不差錢’是我，我也沒否認(rèn)啊，我是說我和迷死人不償命沒有這段對(duì)話?！奔幢闼f的是謊言，二審法院能認(rèn)為他是質(zhì)證意見矛盾嗎？恐怕不行。

同樣的情況，如果一審要求原告質(zhì)證意見具體化呢？原告說：“'不差錢’是誰？這個(gè)不是我?！钡搅硕彛嬗指目冢骸拔以谝粚彽囊馑际钦f，我不知道'迷死人不償命’是誰，我和她沒有這段對(duì)話?！痹谶@種情況下，二審法院還會(huì)相信他嗎？

所以陳述的具體化有助于禁反言的適用，應(yīng)該受到重視。當(dāng)我們覺得質(zhì)證方的理由值得考慮時(shí)，還可以引導(dǎo)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此進(jìn)行回應(yīng)，這樣也有助于圍繞爭(zhēng)點(diǎn)的辯論。

作為法官，不知道大家有沒有遇到這樣的情況？原告陳述事實(shí)經(jīng)過，被告說，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，當(dāng)事人陳述沒有其他證據(jù)印證，不應(yīng)采信。原告接著申請(qǐng)證人出庭，被告又說，根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，證人與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系，其證言不應(yīng)單獨(dú)采信。

被告說得對(duì)不對(duì)？被告每句話分開講都對(duì)，但證據(jù)規(guī)則說當(dāng)事人陳述和有利害關(guān)系證人證言都不得單獨(dú)采信，需要印證，現(xiàn)在當(dāng)事人陳述和證人證言吻合了，法官到底應(yīng)該采信還是不采信呢？

如果我們對(duì)證人的身份過于苛責(zé)，一概做出證明責(zé)任判決，實(shí)際是對(duì)證據(jù)規(guī)則的誤讀。因?yàn)殛P(guān)鍵事實(shí)的證人往往是與一方當(dāng)事人有利害關(guān)系。長(zhǎng)輩彌留之際，常常是子女在身邊；洽談業(yè)務(wù)時(shí)，常常是銷售員在現(xiàn)場(chǎng)。如果他們不能作證，誰還能證明事實(shí)呢？西方法諺有云：法律不強(qiáng)人所難。這時(shí)候，我們更應(yīng)該做的是充分領(lǐng)會(huì)規(guī)則的內(nèi)涵，提高審理技巧。

首先，要根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，要求當(dāng)事人本人或證人簽署如實(shí)陳述的保證書。你得嚴(yán)肅地告訴證人作偽證的法律后果，給他心理壓力。

其次，可以務(wù)實(shí)選擇證人的作證方式。需要采用隔離作證的，可以先就相關(guān)問題詢問當(dāng)事人本人/證人，然后詢問證人/其他證人，以茲比對(duì)。根據(jù)審理需要，也可以要求證人當(dāng)庭對(duì)質(zhì)，以觀強(qiáng)弱。兩者可以按照個(gè)案實(shí)際，靈活運(yùn)用。

最后，發(fā)問要注重細(xì)節(jié)，不要放過任何一個(gè)細(xì)節(jié)，關(guān)鍵問題可以反復(fù)問，而且要出其不意地問，不要放過任何一個(gè)矛盾的陳述，跟進(jìn)追問，往往細(xì)節(jié)決定成敗。

我給大家舉個(gè)例子。在一個(gè)專利侵權(quán)案中，原告主張，被告未經(jīng)原告許可，擅自生產(chǎn)、銷售、許諾銷售侵犯原告享有專利權(quán)的連接器，請(qǐng)求判令被告停止侵權(quán)、賠償損失。被告辯稱，我的連接器有合法來源，是朋友送的，所以不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，案件的爭(zhēng)點(diǎn)就在于被告的連接器是不是受贈(zèng)獲得，這涉及到被告是不是要承擔(dān)賠償責(zé)任。為此被告申請(qǐng)證人出庭作證。在交叉盤問階段，原告代理人先對(duì)被告法定代表人盤問，隨后同樣的問題對(duì)證人進(jìn)行盤問，問題涉及很多細(xì)節(jié)，包括證人向被告法定代表人交付連接器的具體時(shí)間、地點(diǎn)，證人是否駕駛車輛，何種車輛，在場(chǎng)人員如何，天氣情況如何，證人穿著如何，雙方是否抽煙，連接器的包裝盒外觀如何，內(nèi)部擺放狀態(tài)如何等等。通過上述大量細(xì)節(jié)性盤問，法庭發(fā)現(xiàn)被告法定代表人和證人的陳述基本吻合，最終認(rèn)定證言屬實(shí)。

這里需要注意的是，由于不同的人記憶力不同，因此，不能要求他們對(duì)過程形成完全相同的記憶，如果不是什么特殊情況，兩人的證言完全相同，其真實(shí)性反倒值得懷疑。通過細(xì)節(jié)盤問，當(dāng)事人和證人很難事先準(zhǔn)備，如果撒謊，后續(xù)將需要更多的謊言來掩蓋，勢(shì)必會(huì)露出馬腳。

理想的證據(jù)調(diào)查是在爭(zhēng)點(diǎn)整理完畢后，就有爭(zhēng)議的事實(shí)展開證明的。然而，根據(jù)我們的民事訴訟法，當(dāng)事人提出主張或者證據(jù)并沒有嚴(yán)格的時(shí)效規(guī)定，被告不答辯不影響案件的審理，逾期提出證據(jù)也會(huì)被采用。在這樣的制度安排下，當(dāng)事人可以根據(jù)訴訟的進(jìn)程，隨時(shí)提出攻擊和防御手段，已經(jīng)整理好的爭(zhēng)點(diǎn)也可能因?yàn)樾碌闹鲝埢蜃C據(jù)的出現(xiàn)而發(fā)生變化，甚至完全顛覆。因此，在證據(jù)調(diào)查中，難免會(huì)遇到新的情況，并需要對(duì)之前的爭(zhēng)點(diǎn)整理結(jié)果作出后續(xù)的調(diào)整。

比如原告以典當(dāng)合同為由起訴，要求被告返還典當(dāng)款100萬元，支付1年當(dāng)期的利息24萬元和綜合管理費(fèi)20萬元。被告一看原告沒有提供放款憑證，于是辯稱，雙方雖簽了《典當(dāng)合同》，但實(shí)際上沒有履行，所以原告并沒有實(shí)際出借款項(xiàng)。在證據(jù)調(diào)查階段，原告的員工找到了轉(zhuǎn)賬憑證，送到法庭，原告當(dāng)庭舉證，被告一看轉(zhuǎn)賬金額是80萬元，就不再堅(jiān)持原告沒有出借款項(xiàng)，轉(zhuǎn)而抗辯，原告在借款時(shí)一次性預(yù)扣了20萬元的綜合管理費(fèi)，實(shí)際放款80萬元，應(yīng)以此作為本金。原告主張，當(dāng)時(shí)是足額放款，另20萬元是現(xiàn)金支付。此時(shí)，案件的事實(shí)爭(zhēng)點(diǎn)不再是原告是否放款，而是原告當(dāng)日是否現(xiàn)金出借了另外20萬元。接下來又要圍繞這一事實(shí)來進(jìn)行證據(jù)調(diào)查。

證據(jù)調(diào)查就是這樣，必須緊密圍繞事實(shí)爭(zhēng)點(diǎn)和證據(jù)爭(zhēng)點(diǎn)展開，環(huán)環(huán)相扣，詳略得當(dāng)，動(dòng)態(tài)推演，調(diào)查的重點(diǎn)是要以爭(zhēng)點(diǎn)為統(tǒng)領(lǐng)。另外還有一點(diǎn)要注意的，對(duì)于雙方當(dāng)事人對(duì)事實(shí)無爭(zhēng)議的案件，理論上不需要證據(jù)調(diào)查，但也需要防范虛假訴訟。盡管法律規(guī)定了再審程序和第三人撤銷之訴等程序機(jī)制應(yīng)對(duì)虛假訴訟，但如果在法庭審理中已經(jīng)發(fā)現(xiàn)端倪，仍應(yīng)當(dāng)進(jìn)行證據(jù)調(diào)查，查出破綻，畢竟這是虛假訴訟問題最經(jīng)濟(jì)的解決之道。