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組織賣淫行為涉及對(duì)內(nèi)管理、對(duì)外經(jīng)營(yíng)各種復(fù)雜的人、財(cái)、物等方面的關(guān)系，行為人不但要有效控制賣淫者并與嫖娼者打交道，同時(shí)還要注意逃避公安機(jī)關(guān)的查處以及來(lái)自黑惡勢(shì)力的滋擾。

在大多數(shù)情況下都是由多人共同實(shí)施的（2017年司法解釋規(guī)定一人也可以），而且在這些人員之間還往往有著明確的分工，發(fā)揮著不同的作用，通常有作為投資者的老板，作為管理者的經(jīng)理，領(lǐng)班、服務(wù)生、技師、收銀員、記賬人、保安、打手等一系列復(fù)雜的分工。

對(duì)于上述人員，如何分別歸入“組織”與“協(xié)助組織”的范圍？

仔細(xì)研讀2017年解釋發(fā)現(xiàn)，兩高是以行為人的分工而非作用大小為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分組織賣淫罪與協(xié)助組織賣淫罪。

解釋中明確的分工有：保潔員、收銀員、保安員、保鏢、打手、管賬人。顯然，賣淫組織中的分工不止這些。

但是，按照分工來(lái)區(qū)分組織賣淫和協(xié)助組織賣淫，有時(shí)仍然存在困難。于是兩高解釋第一條對(duì)組織行為進(jìn)行了進(jìn)一步明確和限定：以招募、雇傭、糾集等手段，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的“組織他人賣淫”。

即組織賣淫罪的行為結(jié)構(gòu)：手段行為（招募、雇傭、糾集）+目的行為（管理或控制賣淫）+3人以上。

賣淫組織的組織者、發(fā)起人，即投資人、老板。

實(shí)踐中，賣淫組織的老板、股東，通過(guò)招募、雇傭管理人員，來(lái)管理和控制賣淫活動(dòng)。司法解釋第一條中的招募，是特指組織者實(shí)施的招募行為，既可以是招募賣淫人員，也可以是招募管理人員。解釋第四條中的招募，招募對(duì)象應(yīng)當(dāng)特指賣淫人員，而不包括管理人員。

老板、股東以下的管理人員（媽咪、部長(zhǎng)、領(lǐng)班），如何認(rèn)定，需要進(jìn)一步驗(yàn)證。

參考文獻(xiàn)

《人民司法》（案例）2007年，第10期，《組織賣淫行為的認(rèn)定》

司法實(shí)踐中，對(duì)這類人的定性比較混亂，也是難點(diǎn)。由于這些人不是賣淫組織的發(fā)起人，系受雇于賣淫組織，認(rèn)定這些人的行為屬于組織賣淫，要慎之又慎。

驗(yàn)證的核心是：如果這些受聘人員既實(shí)施了手段行為，又實(shí)施了目的行為，且賣淫人員達(dá)到3人以上，方能認(rèn)定為組織賣淫。

至于這些人是拿工資，還是拿工資+業(yè)務(wù)提成，對(duì)定性沒(méi)有影響。

需要注意的是，不能因?yàn)檫@些人具有了部長(zhǎng)、領(lǐng)班的身份，就想當(dāng)然的認(rèn)定這些人構(gòu)成組織賣淫罪。

組織行為是指“安排分散的人或事物使具有一定的系統(tǒng)性和整體性。如果受雇人只實(shí)施了手段行為，或只實(shí)施了目的行為，因其不是賣淫活動(dòng)的組織者，實(shí)施的行為缺乏組織行為的系統(tǒng)性、整體性，本質(zhì)上是一種協(xié)助行為，屬于為賣淫活動(dòng)提供幫助，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪。

需要特別強(qiáng)調(diào)的是，實(shí)踐中，會(huì)所為了激發(fā)中層干部的積極性，把業(yè)務(wù)部門承包給領(lǐng)班、媽咪。

這里需要區(qū)分承包的性質(zhì)，是“一腳踢”的承包，還是內(nèi)部承包。

如果是“一腳踢”的承包，媽咪既承包小姐，又承包場(chǎng)地、設(shè)備，相當(dāng)于媽咪獨(dú)立發(fā)起成立了一個(gè)賣淫組織，有相對(duì)獨(dú)立的管理制度和管理體系，宜定組織賣淫罪。

但是對(duì)于內(nèi)部承包，僅僅是承包部門營(yíng)業(yè)收入的獨(dú)立核算，媽咪、業(yè)務(wù)部、賣淫活動(dòng)仍受會(huì)所的管理和控制，業(yè)務(wù)部并未獨(dú)立于會(huì)所，此種承包形式仍然屬于協(xié)助行為，宜定協(xié)助組織賣淫罪。

胡敏、郭立平等組織賣淫罪二審刑事判決書

湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院 （2016）湘01刑終1222號(hào)

裁判要旨：

被告人（媽咪）入職后為雇主從事的賣淫嫖娼活動(dòng)招募嫖客、管理賣淫女等，為組織賣淫提供幫助，其行為均構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。刑法將協(xié)助組織賣淫行為規(guī)定為獨(dú)立犯罪，有獨(dú)立的罪名和刑罰，原審判決認(rèn)定被告人為組織賣淫罪的從犯，適用法律錯(cuò)誤。

田冬、田甜組織賣淫二審刑事判決書

湖北省武漢市中級(jí)人民法院 （2015）鄂武漢中刑終字第00897號(hào)

裁判要旨：

被告人（媽咪）明知會(huì)所系組織賣淫嫖娼活動(dòng)的場(chǎng)所，仍在該場(chǎng)所從事組織賣淫的部分服務(wù)、管理活動(dòng)，協(xié)助他人進(jìn)行組織賣淫活動(dòng)，其行為符合協(xié)助組織賣淫罪的構(gòu)成要件。

林子平、關(guān)海泉組織賣淫、協(xié)助組織賣淫二審刑事裁定書

廣東省高級(jí)人民法院 （2015）粵高法刑二終字第246號(hào)

裁判要旨：

上訴人為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者提供日常管理等其他協(xié)助組織他人賣淫行為，其行為均已構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。

這類人，是為賣淫活動(dòng)提供外圍、配套服務(wù)的，根據(jù)兩高司法解釋第四條：明知他人實(shí)施組織賣淫犯罪活動(dòng)而為其招募、運(yùn)送人員或者充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等的，依照刑法第358條第四款的規(guī)定，以協(xié)助組織賣淫罪定罪處罰，不以組織賣淫罪的從犯論處。

需要強(qiáng)調(diào)的是，這類人是拿工資，還是拿業(yè)務(wù)提成，對(duì)定性沒(méi)有影響。即只要具備這類身份的被告人，基本可以排除適用組織賣淫罪。

根據(jù)兩高司法解釋第四條：在具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的會(huì)所、洗浴中心等經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所擔(dān)任保潔員、收銀員、保安員等，從事一般服務(wù)性、勞務(wù)性工作，僅領(lǐng)取正常薪酬，且無(wú)前款所列協(xié)助組織賣淫行為的，不認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪。這些人，可以出罪，不可能構(gòu)成組織賣淫罪。

結(jié)語(yǔ)：準(zhǔn)確劃定組織賣淫罪的入罪圈，其他涉淫罪名的認(rèn)定就相對(duì)容易了。